Voldgift og insolvens

Effekterne af COVID-19 på den globale økonomi er veldokumenterede og behøver ikke at blive diskuteret i detaljer her. Østrigs økonomi blev bestemt ikke skånet, og der er ingen tvivl om, at antallet af virksomhedskonkurser vil stige i de fleste sektorer. I lyset af en nylig publikation fra kolleger hos Skadden Arps Slate Meagher & Flom LLP, som besvarer flere spørgsmål om voldgift og insolvens i Tyskland, vil denne artikel forsøge at besvare nogle af disse spørgsmål i en østrigsk kontekst.

Er en insolvensbehandler bundet af en voldgiftsaftale indgået af den insolvente part?

I Østrig er insolvensbehandlere bundet af voldgiftsaftaler, som den insolvente part har indgået med tredjeparter før indledningen af insolvensbehandlingen. I de seneste skelsættende afgørelser fra den østrigske højesteret (Oberste Gerichtshof, OGH) vedrørende insolvens og voldgift satte retten ikke spørgsmålstegn ved dette, men tog det for givet i sin obiter^[1].

Undtagelser gælder, hvis kurators rettigheder påvirkes, som 1) ikke udspringer direkte af den kontrakt, der er indgået mellem skyldner og kreditor, men snarere af den østrigske insolvenslov, eller 2) udspringer af kurators person.^[2] Kurator er heller ikke bundet af voldgiftsaftaler, der er indgået om omstødelse af retshandler, der er foretaget før indledningen af insolvensbehandlingen (Anfechtung), da kurators ret til at anfægte retshandler ikke stammer fra skyldner.^[3]

Udsættes voldgiftssager, hvis en part indgiver konkursbegæring?

I henhold til § 6, stk. 1, i den østrigske insolvenslov (Österreichische Insolvenzordnung, IO) kan sager, der har til formål at håndhæve eller sikre krav mod aktiver, der tilhører insolvensboet, hverken anlægges eller fortsættes efter indledningen af insolvensbehandlingen. Afsnit 7(1) i IO dikterer, at alle verserende retssager, hvor skyldner er sagsøger eller sagsøgt, automatisk suspenderes ved lov, når der indledes insolvensbehandling. Dette gælder også for sager om tilsidesættelse af voldgiftskendelser^[4]. Undtagelser fra denne regel omfatter krav, der ikke vedrører aktiver, der tilhører konkursboet, især krav om skyldnerens personlige opfyldelse (§ 6(3) IO).

Mens østrigsk lov ikke indeholder en tilsvarende regel vedrørende voldgift, har OGH fastslået, at §§ 6(1) og 7 IO også gælder for voldgiftssager. I tre afgørelser afsagt den 17. marts 2015^[5] suspenderede domstolen sagen i henhold til § 7(1) IO på grund af indledningen af en insolvensprocedure mod den indklagede. Disse suspensioner blev også anset for at omfatte sagen om udpegning af voldgiftsmænd.

Det er vigtigt at bemærke, at § 7 IO kun finder anvendelse på sager, der er under behandling, når insolvensbehandlingen indledes. Med hensyn til spørgsmålet om, hvornår en voldgiftssag anses for verserende, fastslog domstolen, at i retssager såvel som i voldgiftssager er det første processuelle skridt, som sagsøger tager for at forfølge sit krav, afgørende. I voldgiftssager bestemmes dette første skridt af indholdet af voldgiftsaftalen, om nødvendigt suppleret af de gældende voldgiftsregler og civile retsplejeregler. Dette første skridt kan f.eks. være indgivelse af påstandsdokumentet til voldgiftsinstitutionen eller til den aftalte voldgiftsmand. Da voldgiftsaftalerne i de aktuelle sager indeholdt bestemmelser om ad hoc-voldgift, var det første skridt at nedsætte voldgiftsretten. I mangel af yderligere aftale mellem parterne bestemmer § 587(2)4 i den østrigske civile retsplejelov (Zivilprozessordnung, ZPO), at sagsøger skal anmode sagsøgte om at udpege en voldgiftsmand. Denne anmodning blev anset for at være det første processuelle skridt, som sagsøger tog for at forfølge sit krav.

Kan kravets verifikationsprocedure gennemføres af en voldgiftsret?

I en skelsættende afgørelse fra november 2018 (18 ONc 2/18s) fastslog OGH, at når der foreligger en voldgiftsaftale vedrørende det omtvistede krav, kan prøvelsesproceduren (Prüfungsverfahren) gennemføres af voldgiftsretten "i alle tilfælde", hvor kravet kun bestrides af insolvensadministratoren.

Generelt har en insolvensret enekompetence i forhold til en fordringsprøvningsprocedure (§ 111(1) IO). En undtagelse til dette gælder, hvis kravet blev behandlet ved en anden domstol før indledningen af insolvensbehandlingen og efterfølgende blev suspenderet i henhold til § 7(1) IO. I disse tilfælde fortsætter sagen ved den pågældende domstol som en kontrolproces.

I 18 ONc 2/18s bestred insolvensadministratoren registreringen af et voldgiftskrav, efter at OGH havde udsat udpegningen af en voldgiftsmand på grund af indledningen af insolvensbehandlingen. Domstolen tog sagsøgerens parti og fastslog, at i tilfælde, hvor kun kurator bestred et krav, skulle voldgiftsretten fortsætte proceduren for verifikation af kravet. Dens ræsonnement var i høj grad baseret på ækvivalensen mellem forumvalgsklausuler og voldgiftsaftaler. Da klausuler om valg af værneting udgør en undtagelse fra insolvensrettens enekompetence, var der ingen grund til ikke at udvide denne undtagelse til at omfatte voldgiftsaftaler.

Denne afgørelse fokuserede på en sammenhæng, hvor insolvensadministratoren bestred et krav. OGH behandlede dog udfordringerne i forhold til andre insolvente kreditorer. I sin obiter anførte den, at udfaldet af sagen ville have været det samme, hvis en insolvent kreditor også havde bestridt et krav, da de ville falde ind under voldgiftsaftalens subjektive anvendelsesområde og ville være berettiget til at deltage i verifikationssagen for voldgiftsretten.

Hvilke skridt skal der tages, hvis der indledes insolvensbehandling mod modparten?

Når der indledes insolvensbehandling af en skyldners aktiver, skal fordringshavere, herunder fordringshavere i verserende voldgiftssager, anmelde deres krav til insolvensretten (§ 102 ff IO). Skifteretten underretter kurator om deres eksistens, som indfører kravene i et register i henhold til deres rang.

Hvis kravet bestrides af en anden insolvent kreditor eller af insolvensadministratoren - hvilket er sandsynligt i tilfælde af verserende voldgiftskrav - er det genstand for en procedure til verificering af kravet (Prüfungsverfahren). Som nævnt i spørgsmålet ovenfor kan denne procedure under visse omstændigheder gennemføres af voldgiftsretten. I praksis betyder det, at påstandene skal ændres fra et krav om betaling til et deklaratorisk krav. I tilfælde af en voldgiftskendelse i en fordringsprøvningsprocedure vil kendelsen få juridisk bindende virkning over for insolvente kreditorer i henhold til § 112 IO, forudsat at de kan deltage i proceduren^[6].

Kan en voldgiftsklausul i en fuldbyrdet kontrakt håndhæves over for en skyldner?

I henhold til § 21(1) IO, hvis en bilateral kontrakt endnu ikke er opfyldt (fuldt ud) af begge parter på tidspunktet for indledningen af insolvensbehandlingen, kan insolvensadministratorer vælge, om de vil opfylde kontrakten på vegne af skyldneren og kræve opfyldelse fra modparten eller ophæve kontrakten. Hvis kontrakten ophæves, kan modparten kun kræve erstatning og vil blive behandlet som en usikret kreditor. Hvis insolvensadministratoren vælger at opfylde kontrakten, skal begge parter opfylde den fuldt ud, medmindre kontrakten kan opdeles i adskilte enheder^[7]. Afsnit 21 IO gælder kun for kontrakter, der allerede var indgået, da insolvensbehandlingen blev indledt.

Hvis en kontrakt ophæves af insolvensbehandleren, og den juridiske gyldighed af denne ophævelse bestrides, så fortsætter voldgiftsaftalen i kontrakten med at eksistere.^[8] Hvis insolvensbehandleren vælger at udføre den fuldbyrdede kontrakt, er han desuden bundet af voldgiftsklausulen.^[9]

Hvad sker der, hvis en udenlandsk part i en voldgift med sæde i Østrig bliver genstand for insolvensbehandling i et andet EU-land?

Artikel 18 i EU's insolvensforordning fastslår, at "virkningerne af en insolvensbehandling på en verserende retssag eller en verserende voldgiftssag vedrørende et aktiv eller en rettighed, der udgør en del af en skyldners insolvensbo, er udelukkende underlagt lovgivningen i den medlemsstat, hvor retssagen verserer, eller hvor voldgiftsretten har sit sæde."^[10].

Hvis en voldgiftssag verserer i Østrig, er virkningerne derfor underlagt østrigsk lov, selv om der er indledt insolvensbehandling ved en domstol i en anden medlemsstat. I overensstemmelse med OGH's afgørelse fra 17. marts 2015 vil verserende voldgiftssager blive suspenderet i henhold til afsnit 7 IO, og krav skal anmeldes til insolvensretten. Men som beskrevet ovenfor fortsætter voldgiftssagen som en procedure til verificering af krav, hvis den bestrides af insolvensadministratoren.

Hvad sker der, hvis en udenlandsk part i en voldgiftssag med sæde i Østrig bliver genstand for insolvensbehandling i et land uden for EU?

Ikke-medlemsstater er underlagt § 240 (1) IO, i henhold til hvilken insolvensbehandling og afgørelser truffet i en anden stat anerkendes i Østrig, hvis:

1. centret for skyldnerens hovedinteresser er i den anden stat; og
2. insolvensbehandlingen kan sammenlignes med en sådan behandling i Østrig.

Anerkendelse sker ipso jure, hvilket betyder, at en separat anerkendelsesprocedure kun gennemføres i tilfælde af indsigelse fra skyldner.^[11] Østrigske domstole har hidtil ikke specifikt behandlet spørgsmålet om, at en udenlandsk part i en voldgift med sæde i Østrig bliver genstand for insolvensbehandling i et land uden for EU. Baseret på ovenstående diskussion virker det meget sandsynligt, at voldgiftssagen vil blive udsat.