Sanktioner mod Rusland og international voldgift: Fire spørgsmål og svar

Fra slutningen af februar 2022 har EU, USA, Storbritannien og andre indført vidtrækkende sanktioner mod Rusland og Hviderusland. De indførte foranstaltninger omfatter bl.a. indefrysning af enkeltpersoners og virksomheders aktiver, forbud mod transaktioner med forskellige enheder, restriktioner eller forbud mod import af russisk gas, olie og kul samt stop for børsnotering af russiske virksomheders aktier, og det er næsten sikkert, at yderligere foranstaltninger vil følge.

Disse foranstaltninger vil helt sikkert få stor indflydelse på internationale handelsrelationer og vil sandsynligvis føre til en stigning i antallet af tvister, hvoraf mange vil blive henvist til voldgift. Der er dog stadig stor usikkerhed omkring tvistbilæggelse i lyset af det konstant skiftende økonomiske og geopolitiske landskab. Denne artikel vil ikke gå i detaljer med de sanktioner, der er blevet indført, men snarere give generelle svar på spørgsmål, der kan opstå for parter, hvis kontraktmodpart er underlagt sanktioner, eller hvis kontrakt vedrører en sanktioneret sag.

Læserne bør bemærke, at i lyset af det konstant skiftende sanktionslandskab tjener denne artikel blot til at give et generelt overblik på højt niveau.

Hvad sker der, hvis det ikke længere er muligt eller lovligt at opfylde kontrakten?

De pålagte økonomiske foranstaltninger kan føre til situationer, hvor det bliver umuligt at opfylde en kontrakt. Visse kontraktparter kan se hen til de pålagte sanktioner for at retfærdiggøre deres manglende opfyldelse. I mange retssystemer vil afgørelsen af, om manglende opfyldelse kan retfærdiggøres på dette grundlag, være underlagt den juridiske doktrin om .

Force majeure, eller "højere magt" på fransk, betyder, at uventede eksterne omstændigheder, der falder uden for parternes kontrol, forhindrer opfyldelsen af kontraktlige forpligtelser. Mange kommercielle kontrakter indeholder force majeure-klausuler, der undskylder manglende opfyldelse af kontrakten i tilfælde af visse definerede begivenheder, der ofte omfatter udtryk som "krig", "invasion", "fjendtligheder", "strejker" og "industrielle forstyrrelser". Hvorvidt manglende opfyldelse af kontrakten kan retfærdiggøres på grund af Rusland-sanktionerne, og hvad konsekvenserne af en sådan manglende opfyldelse er, kan således afhænge af omfanget af force majeure-klausulen i kontrakten. Det er tilrådeligt at analysere den specifikke ordlyd af en force majeure-klausul grundigt.

Mens nogle retssystemer (f.eks. Frankrig) anerkender begrebet og konsekvenserne af force majeure i national lovgivning (f.eks. Frankrig) eller retspraksis (f.eks. Østrig), gør andre det ikke (f.eks. England). I sidstnævnte tilfælde vil parterne uden en kontraktlig force majeure-klausul ikke kunne påberåbe sig doktrinen for at retfærdiggøre manglende opfyldelse.

For parter i kontrakter om internationalt salg af varer fastsætter FN's konvention om kontrakter om internationalt salg af varer (CISG), hvis den er relevant, konsekvenserne af manglende opfyldelse på grund af force majeure. Sælgeren er muligvis ikke erstatningsansvarlig, hvis han i henhold til artikel 79 (1) i CISG kan bevise, at hans manglende opfyldelse skyldtes "en hindring uden for hans kontrol, og at han ikke med rimelighed kunne forventes at have taget højde for hindringen på tidspunktet for aftalens indgåelse eller at have undgået eller overvundet den eller dens konsekvenser."

Sanktioner kan også føre til situationer, hvor kontraktens opfyldelse er blevet ulovlig. I sådanne tilfælde kan det hævdes, at kontrakten er blevet misligholdt. Afhængigt af det pågældende retssystem kommer doktrinen om frustration generelt i spil, når der indtræffer en omstændighed efter kontraktens indgåelse, som gør opfyldelse umulig eller urimelig. Sådanne omstændigheder kan f.eks. omfatte fysiske og juridiske forhindringer. I engelsk ret er doktrinen om frustration en veletableret, om end snæver undtagelse fra princippet om, at den part, der ikke opfylder aftalen, er erstatningsansvarlig. Østrigsk lov kender et lignende koncept (Wegfall der Geschäftsgrundlage) i paragraf 901 i den østrigske civillovbog.

Læren om vanskeligheder kan være indarbejdet i en kontraktklausul eller kan have et lovgrundlag i visse jurisdiktioner. Hardship-klausuler beskytter parterne mod risikoen for vanskeligheder på grund af uforudsete ændringer som følge af eksterne omstændigheder.

Parterne kan have reguleret væsentlige påvirkninger af deres rettigheder og forpligtelser på grund af uforudsete omstændigheder ved at inkludere klausuler om væsentlige negative ændringer (MAC) eller væsentlige negative hændelser (MAE) i deres kontrakt, som kan give ret til at ændre priser og betingelser og/eller ret til at ophæve en kontrakt. Hvorvidt den krævede tærskel, der udløser MAC/MAE-klausuler, er nået, kan være et emne for intense tvister og kan kun afgøres fra sag til sag.

Kan tvister med sanktionerede parter løses via voldgift?

Sanktioner kan have en betydelig indvirkning på, om det er muligt at løse en tvist via voldgift.

Sanktioner, der forbyder levering af tjenesteydelser eller indefrysning af aktiver, kan omfatte voldgiftsmænds aktiviteter eller forhindre en voldgiftsmand i at tage imod betalinger fra en sanktioneret part. Hvorvidt voldgiftsmænd er i stand til at handle, afhænger også af deres nationalitet og bopæl samt af voldgiftssædet. Når det drejer sig om institutionel voldgift, kan der opstå situationer, hvor betalinger til eller fra voldgiftsinstitutionen ikke er lovlige^[1]. Det kan f.eks. være tilfældet, når institutionen refunderer en del af det betalte forskud på omkostninger.

Voldgiftsinstitutioner kan spørge parterne og voldgiftsmændene om involvering af sanktionerede parter i voldgiftssagen og udføre deres egne sanktionstjek og due diligence af parter og deres reelle ejere. Institutioner kan nægte at administrere voldgiftssager, hvis voldgiftsaftalen afviger fundamentalt fra eller er uforenelig med deres regler^[2], eller de kan blive tvunget til at indhente en licens, før de kan administrere en voldgiftssag^[3].

Der kan være undtagelser for levering af juridiske tjenester, som giver voldgiftsmænd mulighed for at modtage betalinger fra sanktionerede parter. Undtagelser er betinget af, at der opnås en tilsvarende licens.

Yderligere forsigtighed er påkrævet, når en kontrakt med en sanktioneret russisk part indeholder en voldgiftsaftale. Fra midten af 2020 indeholder den russiske Arbitrazh-procedurelov (dvs. kommerciel, ikke voldgift) bestemmelser, der fastlægger de russiske Arbitrazh-domstoles eksklusive jurisdiktion over tvister, der involverer en sanktioneret part, eller hvor tvisten er opstået som følge af sanktioner. I december 2021 vedtog den russiske højesteret en ekspansiv fortolkning af loven. Som følge heraf kan sanktionerede parter, der foretrækker de russiske domstoles jurisdiktion, nu trække sig fra en ellers gyldig voldgiftsaftale^[4].

Hvad er de praktiske overvejelser, hvis en voldgift finder sted?

Som nævnt ovenfor har voldgiftsmændenes bopæl og nationalitet indflydelse på, om de kan påtage sig deres mandat, da de kan være bundet af de sanktioner, der er pålagt af deres hjemland, selv når de sidder i en voldgiftssag et andet sted.

Advokatfirmaer skal overveje, om de kan repræsentere en klient med sanktioner i en voldgiftssag, eller om bestemte advokaters nationalitet i et firma giver anledning til bekymring for sanktioner og dermed udelukker dem fra at arbejde på en sag. For at undgå fejltrin bør enhver klient, især russiske eller med mulige forbindelser til Rusland, undersøges nøje for at udelukke enhver forbindelse med sanktionerede enheder og, i tilfælde af en forbindelse, for kun at handle inden for de juridiske rammer. En præcis gennemgang af klientens virksomhedsstruktur er afgørende, uanset hvor krævende den er. En liste over personer og enheder, der er på EU's "sorte liste", findes i Rådets gennemførelsesforordning (EU) 2022/261 af 23. februar 2022^[5], som supplerer Rådets forordning (EU) nr. 269/2014 af 17. marts 2014^[6].

Rejseforbud kan udgøre praktiske hindringer for påkrævet personligt fremmøde, men forventes at gøre det i mindre grad efter COVID-19-pandemien, hvor brugen af videokonferencer og virtuelle voldgiftshøringer blev udbredt^[7].

Endelig kan tredjepartsfinansiering være sværere at opnå for en sanktioneret enhed.

Kan en voldgiftskendelse mod en sanktioneret part håndhæves?

I de fleste tilfælde sker håndhævelsen af udenlandske voldgiftskendelser i henhold til New York-konventionen ("Konventionen om anerkendelse og fuldbyrdelse af udenlandske voldgiftskendelser"). I praksis er en af de mest relevante grunde til at nægte at fuldbyrde en voldgiftskendelse, hvis den er i strid med grundlæggende principper i det retssystem, hvor kendelsen skal fuldbyrdes (ordre public). Hvis en voldgiftskendelse med deltagelse af en sanktioneret part skal fuldbyrdes, kan det være i strid med ordre public, hvis fuldbyrdelsen f.eks. skal finde sted i et sanktioneret land eller et land, der pålægger sanktioner. Det er i dag svært at vurdere, hvordan håndhævelsen af voldgiftskendelser i forbindelse med sanktionerne mod Rusland og Hviderusland vil blive håndteret. Det vil formentlig afhænge af den enkelte sag. Hvis fuldbyrdelse er tilladt, kan der være visse forbehold. Det kan for eksempel tænkes, at det omstridte beløb bliver deponeret og først udbetalt, når sanktionerne er ophævet. Det er stadig uvist, hvordan dette spørgsmål vil udvikle sig i løbet af de kommende uger og måneder.