Østrig: Regulering af virtuel valuta i 2020: At kaste lys over Østrigs blockchain-landskab

De tyske lovgiveres nylige præsentation af udkastet til lov om elektroniske værdipapirer (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) har genoplivet debatten om, hvorvidt de eksisterende østrigske lovrammer for finansielle tjenesteydelser og værdipapirer er tilstrækkelige, og om der skal vedtages foranstaltninger til støtte for digitaliseringen af landets kapitalmarkeder. I modsætning til sin nabo har Østrig indtil videre afstået fra at etablere en specifik reguleringsordning for kryptorelaterede aktiviteter eller transaktioner.

I det følgende vil vi se på de nuværende juridiske mekanismer, der regulerer blockchain-baserede finansielle tjenester i Østrig. Det er tænkt som en kort oversigt over jurisdiktionens generelle tilgang til reguleringen af kryptoaktiver og fintech-virksomheder, men spørgsmål som beskatning, databeskyttelse og hvidvaskning af penge vil også kort blive berørt.

Overblik over udviklingen

Udviklingen inden for blockchain-baserede tjenester og virtuelle valutaer har tiltrukket sig betydelig opmærksomhed i de senere år. Ud over at udgøre rygraden i kryptovalutaen Bitcoin har blockchain-teknologien til formål at etablere et decentraliseret, disintermediated og distribueret digitalt økosystem. Som sådan siges det, at den innoverer og gennemsyrer en bred vifte af industrier lige fra sundhedspleje til detailhandel, regering samt bank- og finansvæsen.

I lyset af de seneste tendenser til bredere brug af distributed ledger-teknologi er behovet for digitalisering af værdipapirer blevet en uundgåelig og nødvendig bestræbelse. Da nystartede virksomheder i stigende grad "baserer deres forretningsmodeller på kryptovalutaer og anvender blockchain-teknologi til at drive innovation",^[1] har lovgivere, domstole og tilsynsmyndigheder til opgave at etablere en juridisk ramme, der muliggør virksomhedsfinansiering gennem brug af blockchains og elektronisk udstedelse af værdipapirer.

I betragtning af at kryptoaktiver er forholdsvis nye manifestationer, hvis "samfundsmæssige brug, økonomiske værdi og tekniske design stadig er under forandring"^[2], ligger udfordringen i at vedtage passende foranstaltninger og bestemmelser for at lette sammensmeltningen af kryptovalutaer og strukturen i en eksisterende national lovgivningsramme.

Debatter om blockchain-teknologi og dens regulering i Østrig

I en længere periode har kryptovalutaer været undtaget fra regulering^[3] i Østrig. Før 2017 indtog offentlige myndigheder som den østrigske finansmarkedsmyndighed (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA)^[4] en særlig skeptisk holdning til blockchain-teknologi. I lighed med kritikken fra Den Europæiske Værdipapir- og Markedstilsynsmyndighed (ESMA) og andre tilsynsorganer^[5] var advarslerne centreret om de risici for volatilitet og forbrugerbeskyttelse, der er forbundet med forretnings- og investeringsmodeller baseret på digitale aktiver.

I 2017 offentliggjorde finansministeriet en vejledning om de skattemæssige konsekvenser (indkomst og merværdi) af handel med bitcoins og andre kryptovalutaer, herunder Ethereum, Ripple og Litecoin.^[6] Oprettelsen af et rådgivende udvalg (Fin-Tech Beirat) i 2018 markerede et afgørende skift med hensyn til de politiske beslutningstageres modtagelighed over for alternative finansieringsmetoder.

I forsøget på at imødekomme bekymringer over brugen af kryptovalutaer (især med hensyn til hvidvaskning af penge eller finansiering af terrorisme) fortsatte debatten om regulerings- og tilsynsforslag i 2018. Selvom disse diskussioner blev fremskyndet af en mistanke om bitcoin-relateret svindel, kendt som "Optioment",^[7] blev der ikke truffet konkrete lovgivningsmæssige foranstaltninger.

Østrig og dets betydning som fintech-hotspot

Østrig betragtes som en pioner inden for e-forvaltning i Europa og har udvist en åben holdning til nye teknologier og kryptovalutaer, hvilket har gjort det muligt at blive det foretrukne forretningssted for mange nystartede virksomheder^[8]. Bitpanda er kun et eksempel på mange bemærkelsesværdige fintechs, der har etableret sig i Østrig. Den Wien-baserede kryptobaserede virksomhed med mere end 160 teammedlemmer blev grundlagt i 2014 og tilbyder sine tjenester til mere end en million brugere. På nuværende tidspunkt er der 112 østrigske virksomheder, der kan betegnes som fintech-virksomheder^[9]. Med en vækstrate, der overstiger den finansielle sektors, og en årlig omsætning på 130 millioner euro^[10] kan dens indvirkning på samfunds- og erhvervslivet ikke længere benægtes.

Det er denne hurtige udvikling af fintech-landskabet, der har fået lovgiverne til at begynde at overvåge udviklingen på dette område mere nøje.

Generel tilgang

FMA'en

FMA, som blev introduceret ovenfor, er den "uafhængige, selvstændige og integrerede tilsynsmyndighed for det østrigske finansmarked",^[11] hvis lovbestemte mål omfatter: 1) at øge tilliden til det østrigske finansmarkeds effektive funktion; 2) at beskytte investorer, kreditorer og forbrugere i overensstemmelse med lovbestemmelserne; og 3) at handle forebyggende med hensyn til overholdelse af tilsynsstandarder og samtidig straffe overtrædelser, der er begået på en konsekvent måde^[12].

Med en teknologineutral tilgang fokuserer FMA på anvendelsen af eksisterende love og sikrer, at både nye og traditionelle produkter eller tjenester er underlagt de samme love og regler for at beskytte snarere end at mindske de teknologiske landvindinger i denne digitale æra. I forsøget på at opretholde integritet, sikkerhed og investorbeskyttelse kan den udøve suveræne beføjelser ved at udstede "bindende standarder, som forordninger og administrative beslutninger, [eller træffe] tvangsforanstaltninger, såsom at inddrage licenser, fjerne direktører eller pålægge administrative sanktioner"^[13].

I betragtning af kompleksiteten og stigningen i antallet af disse virksomheder, der handler med kryptoaktiver, og hastigheden af deres udvikling, har FMA oprettet en Fintech-kontaktportal og udpeget et specialteam for at give virksomhederne mulighed for at indsende forespørgsler vedrørende den lovgivningsmæssige behandling af deres aktiviteter.

Sandkasse-programmet

Pr. 01.09.2020 trådte en ændring af den østrigske finansmarkedslov (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) i kraft. Med tilføjelsen af paragraf 23a har FMA indført en "regulatorisk sandkasse", der gør det muligt for virksomheder at teste produkter/tjenester, der stadig er under udvikling, og vurdere deres levedygtighed. En ansøgning skal indsendes til FMA, forudsat at specifikke betingelser er opfyldt, f.eks. at forretningsmodellen er designet til at fremme den offentlige interesse; den destabiliserer ikke det finansielle marked eller hæmmer forbrugerbeskyttelsen; den er innovativ i sin natur og vil fremskynde markedets modenhed (en komplet liste over krav er angivet i § 23a, stk. 2, sætning 1). Det rådgivende udvalg^[14] skal høres, når det afgøres, om den pågældende forretningsmodel tilbyder tilstrækkelig offentlig værdi, dvs. tjener den bredere økonomiske interesse (§ 23a, stk. 3).

Deltagelse i sandkasseprogrammet er begrænset til en periode på op til to år, men kan afsluttes tidligere efter ansøgning (§ 23a, stk. 4). FMA skal indsende kvartalsvise rapporter til finansministeren. Som en del af vurderingen kan sidstnævnte blive bedt om at give yderligere oplysninger om de parter, der er involveret i driften af den reguleringsmæssige sandkasseforretningsmodel, der overvejes (§ 23a, stk. 7)^[15].

Østrigs lovgivningsmæssige rammer

Østrigsk lov hverken forbyder eller begrænser blockchain-teknologi, men søger snarere at regulere den på passende vis.

For at bestemme den lovgivningsmæssige status, der skal anvendes på en forretningsmodel, der involverer kryptoaktiver, skal der foretages en vurdering fra sag til sag. Afhængigt af arten, indholdet eller funktionerne i det tilbudte produkt/den tilbudte tjeneste kan der opstå forskellige licensforpligtelser i henhold til:

• Østrigsk lov om betalingstjenester (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);
• Den østrigske banklov (Bankwesengesetz, BWG);
• Østrigsk lov om elektroniske penge (E-Geldgesetz, EGeldG);
• Østrigsk lov om forvaltere af alternative investeringsfonde (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
• Østrigsk lov om værdipapirtilsyn (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);
• Østrigsk lov om forvaltere af alternative investeringsfonde (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
• Østrigsk lov om kapitalmarkeder (Kapitalmarktgesetz, KMG).

I modsætning til FMA, som fører tilsyn med kryptorelaterede forretningsaktiviteter, "der falder inden for rammerne af bank-, betalings- og investeringstjenester eller fonds- og værdipapirregulering",^[16] overvåges virtuelle aktiver, der er varer som fastsat i østrigsk lov, af de østrigske handelsmyndigheder.^[17] Der er ingen udpeget domstol, der har jurisdiktion over juridiske spørgsmål, der er centreret om kryptotransaktioner. Endelig er der hverken grænserestriktioner eller forbud mod drift af fintech-virksomheder i Østrig.

Særlige love

Hvidvaskning af penge

• Før 2020:
  • Krav om bekæmpelse af hvidvaskning af penge (AML) gælder for kryptovalutabaserede aktiviteter, der kræver en licens i henhold til lovgivningen om finansielle tjenesteydelser, f.eks. betalingstjenesteudbydere;
  • AML-krav kan også opstå i henhold til handelslovgivningen, f.eks. auktionsholdere, der foretager/modtager kontantbetalinger på mindst 10.000 euro i henhold til den østrigske handelslov (Gewerbeordnung, GewO).
• Siden januar 2020:
  • Loven om bekæmpelse af hvidvaskning af penge på de finansielle markeder (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), som trådte i kraft den 10.01.2020, gennemfører det femte direktiv om bekæmpelse af hvidvaskning af penge (AMLD5):
• Vedtager den samme definition af virtuelle valutaer som AMLD5, nemlig at beskrive tjenesteudbydere, der tilbyder en eller flere af følgende:^[18]

  • Tjenester til beskyttelse af private kryptografiske nøgler til opbevaring, lagring og overførsel af virtuelle valutaer på vegne af en kunde (custodian wallets);

  • Ombytning af virtuelle valutaer til fiat-valutaer og omvendt;

  • Udveksling af en eller flere virtuelle valutaer til hinanden;

  • Overførsel af virtuelle valutaer; og

  • Levering af finansielle tjenester til udstedelse og salg af virtuelle valutaer.

• Udvider AML-kravene til:

  • Udbydere af elektroniske tegnebøger; og

  • Tjenesteudbydere, der er involveret i veksling af fiat-/kryptovalutaer.

• Kræver, at nationale udbydere af virtuelle valutaer og udenlandske enheder, der udfører finansielle tjenester i Østrig, skal registrere sig hos FMA^[19].

Beskatning

• Indkomstskat

  • Kryptovalutaer, der er beregnet til at generere renteindtægter, beskattes med 27,5 % (privatpersoner) eller 25 % (virksomheder);

  • Kryptovalutaer, der ikke er beregnet til at generere renteindtægter, og som vedrører private salg samt ikke-erhvervsmæssige aktiver, giver anledning til en skattepligtig begivenhed, der skal beskattes med 55 % (privatpersoner), hvis de erhverves og sælges inden for 12 måneder;^[20] kapitalgevinster er fritaget for beskatning, hvis de er på 440 EUR om året; hvis de holdes i mere end 12 måneder, vil de ikke blive beskattet^[21].

• MOMS

  • Ombytning af krypto til fiat-valuta og omvendt er momsfritaget;^[22]

  • Da virtuelle aktiver behandles på samme måde som traditionelle betalingsmidler, er køb af varer og tjenesteydelser momspligtige.

• Minedrift

  • Mining betragtes som en kommerciel aktivitet og behandles på samme måde som traditionelle betalingsmetoder; det er ikke reguleret.

Beskyttelse af data

• Både den europæiske generelle databeskyttelsesforordning (GDPR) og den østrigske databeskyttelseslov giver et retsgrundlag for regulering af brug, transmission og indsamling af personlige/følsomme data;

• Den registreredes rettigheder findes i artikel 12-23 i GDPR og omfatter bl.a:

  • Ret til gennemsigtig information, kommunikation og modaliteter i forbindelse med de data, der behandles;

  • Ret til at få rettet forkerte data;

  • Ret til sletning;

  • Ret til begrænsning af behandling;

  • Ret til dataportabilitet;

  • Ret til at gøre indsigelse.

• Retsmidler og sanktioner er anført i artikel 77-84. Den registrerede kan f.eks. indgive en klage til en tilsynsmyndighed eller få tilkendt erstatning fra den dataansvarlige eller databehandleren for potentiel (ikke-)materiel skade. Overtrædelser af GDPR-bestemmelserne kan også resultere i administrative bøder på henholdsvis 10-20 millioner euro og 2-4 % af den årlige omsætning i det foregående år (alt efter hvad der er højest).

Den seneste udvikling

Den gradvise stigning i antallet af unge kryptovaluta-baserede start-ups i de seneste år har fået de østrigske politikere til at anerkende og analysere potentialet i kryptoaktiver og blockchains. Østrig har indtaget en positiv holdning til nye teknologier. Ved at introducere adskillige pilotprojekter (f.eks. Culture Token Project) har landet vist sig at være et attraktivt sted for kryptobaserede virksomheder. Andre medvirkende faktorer omfatter betydelige muligheder for egenkapital- og gældsfinansiering (dvs. ERP-lån med lav rente, tilskud, garantier stillet til rådighed af den østrigske føderale investerings- og erhvervsfremmebank) og incitamentsordninger (implementeret af f.eks. Austrian Business Agency eller Austrian Research Promotion Agency), der stilles til rådighed for virksomheder, så de kan udvikle deres innovative potentiale fuldt ud^[23].

I den forbindelse er følgende nylige begivenheder også værd at fremhæve:

18.05.2020 National Digital Currency Pilot: Raiffeisen Bank Austria arbejder på en ny form for tokenisering af den nationale valuta ved hjælp af blockchain-teknologi^[24].

02.07.2020 Den østrigske teleudbyder A1 tilføjer kryptovalutaer til det kontantløse betalingsnetværk, hvilket gør det muligt for østrigske kryptoejere at acceptere kryptovalutaer (f.eks. ETH, Bitcoin, Dash) via betalingsprocessoren Salamantex^[25].

02.09.2020 Wiens fondsbørs noterer Bitcoin og Ethereum^[26].

Kommentar

Østrigs neutrale tilgang til tilsynet med kryptovirksomheder har vist sig at være frugtbar med hensyn til at lette snarere end at hæmme bestræbelserne og innovationen af nye forretningsmodeller. I modsætning til jurisdiktioner som Liechtenstein har Østrig ikke etableret en uafhængig juridisk mekanisme til regulering af kryptovalutaer og de respektive tjenesteudbydere. Men i lyset af EU-Kommissionens mandat til at undersøge og udarbejde lovforslag til yderligere reguleringsforanstaltninger inden den 11. januar 2022^[27], kan man forvente ændringer i den nuværende østrigske tilgang.