Rakousko: Regulace virtuálních měn v roce 2020: Rakouská blockchainová legislativa: nové trendy

Nedávné předložení návrhu zákona o elektronických cenných papírech (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) německými zákonodárci znovu rozvířilo debaty o přiměřenosti stávajícího rakouského právního rámce v oblasti finančních služeb a cenných papírů a o přijetí opatření na podporu digitalizace kapitálových trhů. Na rozdíl od svého souseda Rakousko dosud upustilo od zavedení zvláštního regulačního režimu upravujícího činnosti nebo transakce související s kryptoměnami.

V následujícím textu se budeme zabývat stávajícími právními mechanismy, které v Rakousku upravují finanční služby založené na blockchainu. Ačkoli má jít o stručný přehled týkající se obecného přístupu jurisdikce k regulaci kryptoaktiv a fintech podniků, budou stručně zmíněny i otázky jako zdanění, ochrana údajů a praní špinavých peněz.

Přehled

Vývoj v oblasti služeb založených na blockchainu a virtuálních měnách přitahuje v posledních letech značnou pozornost. Kromě toho, že tvoří páteř kryptoměny Bitcoin, technologie blockchain má za cíl vytvořit decentralizovaný, dezintermediovaný a distribuovaný digitální ekosystém. Jako taková prý inovuje a prostupuje celou řadou odvětví od zdravotnictví přes maloobchod, státní správu až po bankovnictví a finance.

Ve světle nedávných trendů směřujících k širšímu využití technologie distribuované účetní knihy se potřeba digitalizace cenných papírů stala nevyhnutelnou a nezbytnou snahou. Vzhledem k tomu, že začínající podniky stále častěji "zakládají své obchodní modely na kryptoměnách a uchylují se k využívání technologie blockchain k podpoře inovací",^[1] mají zákonodárci, soudy i regulační orgány za úkol vytvořit právní rámec, který umožní financování podniků prostřednictvím využití blockchainů a elektronického vydávání cenných papírů.

Vzhledem k tomu, že kryptoměny jsou poměrně novým projevem, jehož "společenské využití, ekonomická hodnota a technická konstrukce jsou stále v pohybu,^[2] spočívá výzva v přijetí vhodných opatření a ustanovení, která usnadní splynutí kryptoměn a struktury stávajícího vnitrostátního regulačního rámce.

Debaty o technologii blockchain a její regulaci v Rakousku

Kryptoměny byly v Rakousku po značně dlouhou dobu vyňaty z regulace^[3]. Před rokem 2017 zaujímaly orgány veřejné moci, jako například Rakouský úřad pro finanční trh (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),^[4] k technologii blockchain obzvláště skeptický postoj. V podobném duchu jako kritika, kterou vyslovil Evropský orgán pro cenné papíry a trhy (ESMA), jakož i další dohledové orgány,^[5] se jeho varování soustředila na volatilitu a rizika pro ochranu spotřebitele spojená s obchodními a investičními modely založenými na digitálních aktivech.

Do roku 2017 zveřejnilo ministerstvo financí pokyny k daňovým důsledkům (příjmy a přidaná hodnota) plynoucím z praxe obchodování s bitcoiny a dalšími kryptoměnami, včetně Etherea, Ripplu a Litecoinu^[6]. zřízení poradního sboru (Fin-Tech Beirat) v roce 2018 znamenalo zásadní posun, pokud jde o vstřícnost tvůrců politik vůči alternativním způsobům financování.

Ve snaze řešit obavy z používání kryptoměn (zejména s ohledem na praní špinavých peněz nebo financování terorismu) se v roce 2018 nadále projednávaly návrhy v oblasti regulace a dohledu. Ačkoli tyto diskuse urychlilo podezření na podvodné schéma související s bitcoiny známé jako "Optioment",^[7] konkrétní legislativní opatření přijata nebyla.

Rakousko a jeho význam jako hotspotu v oblasti fintech

Rakousko, které je považováno za průkopníka v oblasti elektronické správy v Evropě, projevilo otevřený přístup k novým technologiím a kryptoměnám, což mu umožnilo stát se preferovaným místem pro podnikání mnoha začínajících firem:^[8] Bitpanda je pouze jedním z mnoha významných fintechů, které v Rakousku zahájily svou činnost. Tato vídeňská kryptografická společnost, která byla založena v roce 2014 a má více než 160 členů týmu, nabízí své služby více než jednomu milionu uživatelů. V současné době je rakouských společností, které se kvalifikují jako fintechové podniky, 112.^[9]S tempem růstu převyšujícím finanční odvětví a ročním obratem 130 milionů eur^[10] již nelze popřít jejich vliv na společenský a firemní život.

Právě tento rychlý vývoj fintechového prostředí přiměl zákonodárce, aby začali vývoj v této oblasti pečlivěji sledovat.

Obecný přístup

Zákon o finančních službách

Výše představený FMA je "nezávislým, autonomním a integrovaným orgánem dohledu nad rakouským finančním trhem"^[11], mezi jehož zákonné cíle patří mimo jiné 1) zvyšování důvěry v efektivní fungování rakouského finančního trhu; 2) ochrana investorů, věřitelů a spotřebitelů v souladu s právními předpisy a 3) preventivní působení v oblasti dodržování standardů dohledu a zároveň důsledné postihování porušení^[12].

Při přijetí technologicky neutrálního přístupu se FMA zaměřuje na uplatňování stávajících zákonů a zajišťuje, aby nové i tradiční produkty nebo služby podléhaly stejným zákonům a předpisům, a to s cílem chránit, nikoliv snižovat technologické výdobytky této digitální éry. Ve snaze zachovat integritu, bezpečnost a ochranu investorů může vykonávat svrchované pravomoci vydáváním "závazných norem, jako jsou nařízení a správní rozhodnutí, [nebo přijímáním] donucovacích opatření, jako je odebrání licence, odvolání ředitelů nebo uložení správních sankcí^"[13].

Vzhledem ke složitosti a nárůstu počtu těchto podniků provádějících transakce s kryptoaktivy a rychlosti jejich rozvoje vytvořil FMA kontaktní portál Fintech a jmenoval specializovaný tým, který má společnostem poskytnout možnost předkládat dotazy týkající se regulačního zacházení s jejich operacemi.

Program Sandbox

Od 1. 9. 2020 vstoupila v platnost novela rakouského zákona o finančním trhu (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG). Doplněním § 23a zavedl FMA "regulační sandbox", který umožňuje společnostem testovat produkty/služby, které jsou teprve ve vývoji, a posoudit jejich životaschopnost. Žádost je třeba předložit FMA za předpokladu, že jsou splněny konkrétní podmínky, např. obchodní model je určen k podpoře veřejného zájmu; nedestabilizuje finanční trh ani nebrání ochraně spotřebitele; má inovativní povahu a urychlí vyspělost trhu (úplný seznam požadavků je uveden v § 23a odst. 2 větě 1). Při určování, zda příslušný obchodní model nabízí dostatečnou veřejnou hodnotu, tj. zda slouží širšímu hospodářskému zájmu, je třeba konzultovat poradní sbor^[14] (§ 23a odst. 3).

Účast v programu sandbox je omezena na dobu maximálně dvou let, ale na základě žádosti může být ukončena dříve (§ 23a odst. 4). Čtvrtletní zprávy předkládá FMA ministru financí. Ten může být v rámci hodnocení požádán o poskytnutí dalších podrobností o stranách zapojených do fungování posuzovaného obchodního modelu regulačního sandboxu (§ 23a odst. 7)^[15].

Rakouský regulační rámec

Rakouské právo technologii blockchain nezakazuje ani neomezuje, ale spíše se snaží o její přiměřenou regulaci.

Při určování regulačního statusu, který má být uplatněn na obchodní model zahrnující kryptografická aktiva, je třeba posuzovat každý případ zvlášť. V závislosti na povaze, obsahu nebo vlastnostech nabízeného produktu/služby mohou vznikat různé licenční povinnosti podle:

• Rakouského zákona o platebních službách (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);
• rakouského zákona o bankovnictví (Bankwesengesetz, BWG);
• rakouský zákon o elektronických penězích (E-Geldgesetz, EGeldG);
• rakouský zákon o správcích alternativních investičních fondů (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
• rakouský zákon o dohledu nad cennými papíry (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);
• rakouský zákon o správcích alternativních investičních fondů (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
• rakouský zákon o kapitálových trzích (Kapitalmarktgesetz, KMG).

Na rozdíl od FMA, který dohlíží na obchodní činnosti související s kryptoměnami, "které spadají do oblasti bankovnictví, platebních a investičních služeb nebo regulace fondů a cenných papírů",^[16] dohlíží na virtuální aktiva, která jsou podle rakouského práva komoditami, rakouské obchodní úřady.^[17] Neexistuje žádný určený soud, který by měl pravomoc rozhodovat právní věci soustředěné na transakce s kryptoměnami. A konečně, v Rakousku nejsou zavedena žádná hraniční omezení ani není zakázáno provozování fintech podniků.

Zvláštní zákony

Praní špinavých peněz

• Před rokem 2020:
  • Na činnosti založené na kryptoměnách, které vyžadují licenci podle předpisů o finančních službách, např. na poskytovatele platebních služeb, se vztahují požadavky proti praní špinavých peněz (AML);
  • Požadavky AML mohou vzniknout také podle obchodního práva, např. dražebníci provádějící/získávající platby v hotovosti ve výši nejméně 10 000 EUR podle rakouského obchodního zákoníku (Gewerbeordnung, GewO).
• Od ledna 2020:
  • Zákon o boji proti praní špinavých peněz na finančních trzích (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), který vstoupil v platnost 10. 1. 2020, transponuje pátou směrnici proti praní špinavých peněz (AMLD5), to:
• Přijímá stejnou definici virtuálních měn jako AMLD5, konkrétně popisuje poskytovatele služeb, kteří nabízejí jednu nebo více z následujících služeb:^[18].

  • Služby k ochraně soukromých kryptografických klíčů k držení, uchovávání a převodu virtuálních měn jménem zákazníka (custodian wallets);

  • směnu virtuálních měn za fiat měny a naopak;

  • Výměna jedné nebo více virtuálních měn za jiné;

  • Převody virtuálních měn a

  • Poskytování finančních služeb pro vydávání a prodej virtuálních měn.

• Rozšiřuje požadavky na boj proti praní špinavých peněz na:

  • poskytovatele elektronických peněženek a

  • Poskytovatele služeb, kteří se podílejí na směně fiat/kryptoměn.

• Vyžaduje, aby se národní poskytovatelé virtuálních měn a zahraniční subjekty poskytující finanční služby v Rakousku registrovali u FMA^[19].

Zdanění

• Daň z příjmu

  • Kryptoměny určené pro účely generování úrokových příjmů jsou zdaněny sazbou 27,5 % (fyzické osoby) nebo 25 % (společnosti);

  • Kryptoměny, které nejsou určeny pro účely generování úroků a týkají se soukromého prodeje, jakož i nepodnikatelského majetku, zakládají zdanitelnou událost, která se zdaňuje sazbou 55 % (soukromé osoby), pokud jsou pořízeny a prodány do 12 měsíců;^[20] kapitálové zisky jsou osvobozeny od daně, pokud činí 440 EUR ročně; pokud jsou drženy déle než 12 měsíců, nepodléhají zdanění^[21].

• DPH

  • Směna kryptoměn za fiat měnu a naopak je osvobozena od DPH;^[22].

  • Protože se s virtuálními aktivy zachází stejně jako s tradičními platebními prostředky, nákupy zboží a služeb podléhají DPH.

• Těžba

  • Těžba je považována za komerční činnost a zachází se s ní stejně jako s tradičními platebními metodami; není regulována.

Ochrana údajů

• Právní základ pro regulaci používání, předávání a shromažďování osobních/citlivých údajů poskytuje jak evropské obecné nařízení o ochraně osobních údajů (GDPR), tak rakouský zákon o ochraně osobních údajů;

• Práva subjektu údajů se nacházejí v článcích 12-23 GDPR a zahrnují mj:

  • Právo na transparentní informace, komunikaci a způsoby zpracování údajů;

  • právo na opravu nepravdivých údajů;

  • právo na výmaz;

  • právo na omezení zpracování;

  • právo na přenositelnost údajů;

  • Právo vznést námitku.

• Opravné prostředky a sankce jsou uvedeny v článcích 77-84. Subjekt údajů může např. podat stížnost u dozorového úřadu nebo mu může být přiznána náhrada od správce nebo zpracovatele za případnou (ne)utrpěnou majetkovou újmu. Porušení ustanovení GDPR může mít rovněž za následek správní pokuty ve výši 10 až 20 milionů EUR, resp. 2 až 4 % ročního obratu za předchozí rok (podle toho, která částka je vyšší).

Nedávný vývoj

Postupný nárůst počtu mladých začínajících podniků založených na kryptoměnách v posledních letech přiměl rakouské tvůrce politik k uznání a analýze potenciálu kryptoaktiv a blockchainů. Rakousko zaujalo k novým technologiím pozitivní postoj. Zavedením řady pilotních projektů (např. projektu Culture Token) se ukázalo jako atraktivní místo pro podniky založené na kryptoměnách. Mezi další faktory, které k tomu přispívají, patří významné možnosti kapitálového a dluhového financování (tj. nízkoúročené úvěry ERP, dotace, záruky poskytované Rakouskou federální bankou pro podporu investic a podnikání) a pobídkové programy (realizované např. Rakouskou podnikatelskou agenturou nebo Rakouskou agenturou pro podporu výzkumu), které jsou podnikům k dispozici, aby mohly plně rozvinout svůj inovační potenciál^[23].

Za tímto účelem je třeba zdůraznit i následující události z poslední doby:

18.05.2020 Národní pilotní projekt digitální měny: Raiffeisen Bank Austria pracuje na nové formě tokenizace národní měny s využitím technologie blockchain^[24].

02.07.2020 Rakouský poskytovatel telekomunikačních služeb A1 přidává kryptoměny do sítě bezhotovostních plateb, čímž umožňuje rakouským majitelům kryptoměn přijímat kryptoměny (tj. ETH, Bitcoin, Dash) prostřednictvím platebního procesoru Salamantex^[25].

02.09.2020 Vídeňská burza cenných papírů uvádí na burzu Bitcoin a Ethereum^[26].

Komentář:

Neutrální přístup Rakouska k dohledu nad kryptografickými společnostmi se ukázal jako plodný, pokud jde o usnadňování, nikoliv brzdění snah a inovací nových obchodních modelů. Na rozdíl od jurisdikcí, jako je Lichtenštejnsko, Rakousko nezavedlo nezávislý právní mechanismus pro regulaci kryptoměn a příslušných poskytovatelů služeb. Přesto lze s ohledem na mandát Evropské komise přezkoumat a vypracovat legislativní návrhy dalších regulačních opatření do 11. ledna 2022^[27] očekávat změny současného rakouského přístupu.