Autriche : Réglementation des monnaies virtuelles en 2020 : Lumière sur le paysage autrichien de la blockchain

La récente présentation du projet de loi sur les titres électroniques (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) par les législateurs allemands a relancé les débats sur l'adéquation du cadre législatif autrichien existant en matière de services financiers et de titres et sur l'adoption de mesures soutenant la numérisation de ses marchés de capitaux. Contrairement à son voisin, l'Autriche s'est jusqu'à présent abstenue d'établir un régime réglementaire spécifique régissant les activités ou les transactions liées aux crypto-monnaies.

Nous examinerons ci-après les mécanismes juridiques actuels régissant les services financiers basés sur la blockchain en Autriche. Tout en se voulant un bref aperçu concernant l'approche générale de la juridiction en matière de réglementation des crypto-actifs et des entreprises fintech, des questions telles que la fiscalité, la protection des données et le blanchiment d'argent seront également brièvement abordées.

Vue d'ensemble

Les développements dans le domaine des services basés sur la blockchain et des monnaies virtuelles ont attiré une attention considérable ces dernières années. Outre le fait qu'elle constitue l'épine dorsale de la crypto-monnaie Bitcoin, la technologie blockchain vise à établir un écosystème numérique décentralisé, désintermédié et distribué. En tant que telle, elle est censée innover et s'infiltrer dans un large éventail de secteurs allant des soins de santé au commerce de détail, en passant par l'administration publique, la banque et la finance.

À la lumière des tendances récentes en faveur d'une utilisation plus large de la technologie des registres distribués, la numérisation des titres est devenue une entreprise inévitable et nécessaire. Alors que les start-ups "fondent de plus en plus leurs modèles économiques sur les crypto-monnaies et recourent à la technologie de la blockchain pour stimuler l'innovation"^[1], les législateurs, les tribunaux et les régulateurs sont chargés d'établir un cadre juridique qui permette le financement des entreprises par l'utilisation de la blockchain et l'émission électronique de titres.

Étant donné que les crypto-actifs sont des manifestations relativement nouvelles dont "l'utilisation sociétale, la valeur économique et la conception technique sont encore en évolution^"[2], le défi réside dans l'adoption de mesures et de dispositions appropriées pour faciliter la fusion des crypto-monnaies et le tissu d'un cadre réglementaire national existant.

Débats sur la technologie blockchain et sa réglementation en Autriche

Pendant une période considérable, les crypto-monnaies ont été exemptées de réglementation^[3] en Autriche. Avant 2017, les autorités publiques, telles que l'Autorité autrichienne des marchés financiers (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA)^[4], ont adopté une position particulièrement sceptique à l'égard de la technologie blockchain. Dans la même veine que les critiques formulées par l'Autorité européenne des marchés financiers (AEMF) ainsi que par d'autres agences de surveillance^[5], ses avertissements étaient centrés sur les risques de volatilité et de protection des consommateurs associés aux modèles d'entreprise et d'investissement basés sur les actifs numériques.

En 2017, le ministère des Finances a publié des orientations sur les conséquences fiscales (revenu et valeur ajoutée) découlant de la pratique du commerce avec des bitcoins et d'autres crypto-monnaies, notamment Ethereum, Ripple et Litecoin^[6] La création d'un conseil consultatif (Fin-Tech Beirat) en 2018, a marqué un changement essentiel en termes de réceptivité des décideurs politiques à l'égard des méthodes de financement alternatives.

Cherchant à répondre aux préoccupations concernant l'utilisation des crypto-monnaies (en particulier en ce qui concerne le blanchiment d'argent ou le financement du terrorisme), les propositions de réglementation et de surveillance ont continué à être débattues en 2018. Bien que ces discussions aient été accélérées par une suspicion de fraude liée au bitcoin connue sous le nom d'" Optioment "^[7], aucune mesure législative concrète n'a été prise.

L'Autriche et son importance en tant que hotspot Fintech

Considérée comme un pionnier dans le domaine de l'administration en ligne en Europe, l'Autriche a fait preuve d'une attitude ouverte à l'égard des nouvelles technologies et des crypto-monnaies, ce qui lui a permis de devenir le lieu d'implantation privilégié de nombreuses startups^[8] Bitpanda n'est qu'un exemple parmi les nombreuses fintechs notables qui se sont installées en Autriche. Fondée en 2014, la société viennoise basée sur les crypto-monnaies, qui compte plus de 160 membres d'équipe, offre ses services à plus d'un million d'utilisateurs. À l'heure actuelle, 112 entreprises autrichiennes peuvent être qualifiées d'entreprises fintech^[9]Avec un taux de croissance supérieur à celui de l'industrie financière et un chiffre d'affaires annuel de 130 millions d'euros^[10], son impact sur la vie sociale et la vie des entreprises ne peut plus être nié.

C'est cette évolution rapide du paysage fintech qui a incité le législateur à commencer à suivre de plus près les développements dans ce domaine.

Approche générale

La FMA

La FMA, présentée ci-dessus, est l'"autorité de surveillance indépendante, autonome et intégrée du marché financier autrichien"^[11], dont les objectifs statutaires comprennent : 1) renforcer la confiance dans le fonctionnement efficace du marché financier autrichien ; 2) protéger les investisseurs, les créanciers et les consommateurs conformément aux dispositions légales ; et 3) agir de manière préventive en ce qui concerne le respect des normes de surveillance, tout en sanctionnant les infractions commises de manière cohérente^[12].

En adoptant une approche technologiquement neutre, la FMA se concentre sur l'application des lois existantes et veille à ce que les produits et services nouveaux et traditionnels soient soumis aux mêmes lois et réglementations afin de sauvegarder plutôt que de diminuer les réalisations technologiques de l'ère numérique. Cherchant à maintenir l'intégrité, la sécurité et la protection des investisseurs, elle peut exercer des pouvoirs souverains en émettant "des normes contraignantes, comme des règlements et des décisions administratives, [ou en prenant] des mesures coercitives, comme le retrait de licences, la révocation d'administrateurs ou l'imposition de sanctions administratives"^[13].

Compte tenu de la complexité et de l'augmentation du nombre de ces entreprises effectuant des transactions avec des cryptoassets et de la rapidité de leur développement, la FMA a créé un portail de contact Fintech et désigné une équipe spécialisée pour donner aux entreprises la possibilité de soumettre des demandes concernant le traitement réglementaire de leurs opérations.

Programme de bac à sable

Depuis le 01.09.2020, un amendement à la loi autrichienne sur l'autorité des marchés financiers (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) est entré en vigueur. Avec l'ajout de l'article 23a, la FMA a introduit un "bac à sable réglementaire", permettant aux entreprises de tester des produits/services qui sont encore en cours de développement et d'évaluer leur viabilité. Une demande doit être soumise à la FMA si des conditions spécifiques sont remplies, par exemple si le modèle d'entreprise est conçu pour servir l'intérêt public, s'il ne déstabilise pas le marché financier ou n'entrave pas la protection des consommateurs, s'il est de nature innovante et accélère la maturité du marché (une liste complète des exigences est présentée à la section 23a, paragraphe 2, phrase 1). Pour déterminer si le modèle d'entreprise en question offre une valeur publique suffisante, c'est-à-dire s'il sert l'intérêt économique général, le conseil consultatif^[14] doit être consulté (article 23a, paragraphe 3).

La participation au programme "bac à sable" est limitée à une période de deux ans, mais peut être interrompue plus tôt sur demande (article 23a, paragraphe 4). La FMA doit présenter des rapports trimestriels au ministre des finances. Dans le cadre de l'évaluation, cette dernière peut être invitée à fournir des détails supplémentaires sur les parties impliquées dans l'exploitation du modèle d'entreprise réglementaire envisagé (article 23a, paragraphe 7)^[15].

Le cadre réglementaire autrichien

Le droit autrichien n'interdit ni ne restreint la technologie blockchain, mais cherche plutôt à la réglementer de manière adéquate.

Pour déterminer le statut réglementaire à appliquer à un modèle d'affaires impliquant des crypto-actifs, il convient de procéder à une évaluation au cas par cas. En fonction de la nature, du contenu ou des caractéristiques du produit/service offert, différentes obligations de licence peuvent survenir en vertu de :

• la loi autrichienne sur les services de paiement (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG) ;
• la loi autrichienne sur les banques (Bankwesengesetz, BWG) ;
• la loi autrichienne sur la monnaie électronique (E-Geldgesetz, EGeldG) ;
• Loi autrichienne sur les gestionnaires de fonds d'investissement alternatifs (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG) ;
• Loi autrichienne sur la surveillance des valeurs mobilières (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG) ;
• Loi autrichienne sur les gestionnaires de fonds d'investissement alternatifs (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG) ;
• la loi autrichienne sur les marchés des capitaux (Kapitalmarktgesetz, KMG).

Contrairement à la FMA, qui supervise les activités commerciales liées aux crypto-monnaies " qui relèvent des services bancaires, de paiement et d'investissement ou de la réglementation des fonds et des valeurs mobilières "^[16], les actifs virtuels qui sont des marchandises au sens de la loi autrichienne sont supervisés par les autorités commerciales autrichiennes^[17] . Il n'y a pas de tribunal désigné qui soit compétent pour les questions juridiques centrées sur les transactions en crypto-monnaies. Enfin, il n'y a pas de restrictions frontalières en place, et l'exploitation d'entreprises fintech n'est pas interdite en Autriche.

Lois spéciales

Blanchiment d'argent

• Avant 2020 :
  • Les exigences en matière de lutte contre le blanchiment d'argent (AML) s'appliquent aux activités basées sur les crypto-monnaies qui nécessitent une licence en vertu de la réglementation sur les services financiers, par exemple les fournisseurs de services de paiement ;
  • Des exigences en matière de lutte contre le blanchiment d'argent peuvent également s'appliquer en vertu du droit commercial, par exemple pour les commissaires-priseurs effectuant/obtenant des paiements en espèces d'au moins 10 000 EUR en vertu du code du commerce autrichien (Gewerbeordnung, GewO).
• Depuis janvier 2020 :
  • La loi anti-blanchiment des marchés financiers (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), entrée en vigueur le 10.01.2020, transpose la cinquième directive anti-blanchiment (AMLD5), elle :
• Adopte la même définition des monnaies virtuelles que l'AMLD5, à savoir décrire les prestataires de services offrant un ou plusieurs des éléments suivants :^[18]

  • Services de sauvegarde de clés cryptographiques privées pour détenir, stocker et transférer des monnaies virtuelles pour le compte d'un client (portefeuilles dépositaires) ;

  • L'échange de monnaies virtuelles en monnaies fiduciaires et vice versa ;

  • L'échange d'une ou plusieurs monnaies virtuelles entre elles ;

  • le transfert de monnaies virtuelles ; et

  • la fourniture de services financiers pour l'émission et la vente de monnaies virtuelles.

• Étend les exigences en matière de lutte contre le blanchiment d'argent aux

  • aux fournisseurs de portefeuilles électroniques ; et

  • aux prestataires de services impliqués dans l'échange de monnaies fiduciaires et de crypto-monnaies.

• Oblige les fournisseurs nationaux de monnaies virtuelles et les entités étrangères fournissant des services financiers en Autriche à s'enregistrer auprès de la FMA^[19].

Fiscalité

• Impôt sur le revenu

  • Les crypto-monnaies destinées à générer des revenus d'intérêts sont imposées à 27,5 % (particuliers) ou 25 % (entreprises) ;

  • Les crypto-monnaies non destinées à générer des intérêts et concernant des ventes privées ainsi que des actifs non commerciaux donnent lieu à un fait générateur d'impôt à taxer à 55 % (particuliers) si elles sont acquises et vendues dans les 12 mois ;^[20] les plus-values sont exonérées d'impôt si elles s'élèvent à 440 EUR par an ; si elles sont détenues plus de 12 mois, elles ne seront pas soumises à l'impôt^[21].

• TVA

  • L'échange de crypto-monnaie en monnaie fiduciaire et vice versa est exonéré de TVA ;^[22]

  • Les actifs virtuels étant traités de la même manière que les moyens de paiement traditionnels, les achats de biens et de services sont soumis à la TVA.

• Exploitation minière

  • Le minage est considéré comme une activité commerciale et traité de la même manière que les moyens de paiement traditionnels ; il n'est pas réglementé.

Protection des données

• Le règlement général européen sur la protection des données (RGPD) ainsi que la loi autrichienne sur la protection des données fournissent une base juridique pour la réglementation de l'utilisation, de la transmission et de la collecte des données personnelles/sensibles ;

• Les droits de la personne concernée sont énoncés aux articles 12 à 23 du RGPD et comprennent, entre autres, le droit à une information transparente, à la communication et à la modération :

  • Le droit à une information, une communication et des modalités transparentes concernant les données traitées ;

  • le droit d'obtenir la rectification de données erronées

  • le droit à l'effacement

  • le droit à la limitation du traitement

  • le droit à la portabilité des données

  • le droit d'opposition.

• Les recours et les sanctions sont énumérés aux articles 77 à 84. La personne concernée peut, par exemple, déposer une plainte auprès d'une autorité de contrôle ou obtenir du responsable du traitement ou du sous-traitant une indemnisation pour les éventuels dommages (non) matériels subis. Les infractions aux dispositions du GDPR peuvent également donner lieu à des amendes administratives comprises entre 10 et 20 millions d'euros et entre 2 et 4 %, respectivement, du chiffre d'affaires annuel de l'année précédente (le montant le plus élevé étant retenu).

Développements récents

L'augmentation progressive du nombre de jeunes entreprises basées sur les crypto-monnaies au cours des dernières années a incité les décideurs politiques autrichiens à reconnaître et à analyser le potentiel des crypto-actifs et des blockchains. L'Autriche a adopté une attitude positive à l'égard des nouvelles technologies. En introduisant de nombreux projets pilotes (par exemple, le projet Culture Token), elle s'est révélée être un lieu attractif pour les entreprises basées sur les crypto-monnaies. Parmi les autres facteurs contributifs figurent d'importantes possibilités de financement par actions et par emprunt (c'est-à-dire des prêts ERP à faible taux d'intérêt, des subventions, des garanties mises à disposition par la banque fédérale autrichienne d'investissement et de promotion des entreprises) et des régimes d'incitation (mis en œuvre par exemple par l'Agence autrichienne des entreprises ou l'Agence autrichienne de promotion de la recherche), mis à la disposition des entreprises pour développer pleinement leur potentiel d'innovation^[23].

À cette fin, les événements récents suivants méritent également d'être soulignés :

18.05.2020 Projet pilote national de monnaie numérique : Raiffeisen Bank Austria travaille sur une nouvelle forme de tokenisation de la monnaie nationale en utilisant la technologie blockchain^[24].

02.07.2020 Le fournisseur autrichien de télécommunications A1 ajoute les crypto-monnaies au réseau de paiement sans numéraire, permettant aux propriétaires autrichiens de crypto-monnaies d'accepter les crypto-monnaies (c'est-à-dire ETH, Bitcoin, Dash) via le processeur de paiement Salamantex^[25].

02.09.2020 La Bourse de Vienne inscrit le bitcoin et l'ethereum à sa cote^[26].

Commentaire

L'approche neutre de l'Autriche en matière de supervision des sociétés de crypto-monnaies s'est avérée fructueuse en termes de facilitation plutôt que d'entrave aux efforts et aux innovations des nouveaux modèles d'affaires. Contrairement à des juridictions comme le Liechtenstein, l'Autriche n'a pas établi de mécanisme juridique indépendant pour la réglementation des crypto-monnaies et des fournisseurs de services respectifs. Cependant, à la lumière du mandat de la Commission européenne d'examiner et de rédiger des propositions législatives pour de nouvelles mesures réglementaires d'ici le 11 janvier 2022^[27], il faut s'attendre à des modifications de l'approche autrichienne actuelle.