Rakúsko: Nariadenie o virtuálnych menách v roku 2020: Vymedzenie rakúskej blockchainovej krajiny

Nedávne predloženie návrhu zákona o elektronických cenných papieroch (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) nemeckými zákonodarcami znovu rozprúdilo diskusie o primeranosti existujúceho rakúskeho právneho rámca v oblasti finančných služieb a cenných papierov a o prijatí opatrení na podporu digitalizácie jeho kapitálových trhov. Na rozdiel od svojho suseda sa Rakúsko doteraz zdržalo zavedenia osobitného regulačného režimu, ktorým by sa riadili činnosti alebo transakcie súvisiace s kryptomenami.

V nasledujúcom texte sa budeme zaoberať súčasnými právnymi mechanizmami upravujúcimi finančné služby založené na blockchaine v Rakúsku. Hoci má ísť o stručný prehľad týkajúci sa všeobecného prístupu jurisdikcie k regulácii kryptoaktív a fintech podnikov, stručne sa dotkneme aj otázok, ako je zdaňovanie, ochrana údajov a pranie špinavých peňazí.

Prehľad

Vývoj v oblasti služieb založených na blockchaine a virtuálnych menách priťahuje v posledných rokoch značnú pozornosť. Okrem toho, že tvorí základ kryptomeny Bitcoin, technológia blockchain má za cieľ vytvoriť decentralizovaný, dezintermediovaný a distribuovaný digitálny ekosystém. Ako taká vraj inovuje a preniká do širokého spektra odvetví od zdravotníctva po maloobchod, verejnú správu, ako aj bankovníctvo a financie.

Vzhľadom na nedávne trendy smerujúce k širšiemu využívaniu technológie distribuovanej účtovnej knihy sa potreba digitalizácie cenných papierov stala nevyhnutným a potrebným úsilím. Keďže začínajúce podniky čoraz viac "zakladajú svoje obchodné modely na kryptomenách a uchyľujú sa k využívaniu technológie blockchain na podporu inovácií",^[1] zákonodarcovia, súdy, ako aj regulačné orgány majú za úlohu vytvoriť právny rámec, ktorý umožní financovanie podnikov prostredníctvom využívania blockchainu a elektronického vydávania cenných papierov.

Vzhľadom na to, že kryptoaktíva sú pomerne novými prejavmi, ktorých "spoločenské využitie, ekonomická hodnota a technická konštrukcia sú stále v procese vývoja,^[2] výzva spočíva v prijatí vhodných opatrení a ustanovení, ktoré uľahčia splynutie kryptomien a štruktúry existujúceho vnútroštátneho regulačného rámca.

Diskusie o technológii blockchain a jej regulácii v Rakúsku

Kryptomeny boli v Rakúsku dlhší čas vyňaté z regulácie^[3]. Pred rokom 2017 zaujímali verejné orgány, ako napríklad Rakúsky úrad pre finančný trh (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),^[4] v súvislosti s technológiou blockchain mimoriadne skeptický postoj. V podobnom duchu ako kritika, ktorú vyslovil Európsky orgán pre cenné papiere a trhy (ESMA), ako aj ďalšie dozorné orgány,^[5] sa jeho varovania sústredili na volatilitu a riziká ochrany spotrebiteľa spojené s obchodnými a investičnými modelmi založenými na digitálnych aktívach.

Do roku 2017 zverejnilo ministerstvo financií usmernenie o daňových dôsledkoch (príjmy a pridaná hodnota) vyplývajúcich z praxe obchodovania s bitcoinmi a inými kryptomenami vrátane Etherea, Ripplu a Litecoinu^[6], pričom zriadenie poradného výboru (Fin-Tech Beirat) v roku 2018 znamenalo zásadný posun, pokiaľ ide o vnímavosť tvorcov politík voči alternatívnym metódam financovania.

V snahe riešiť obavy z používania kryptomien (najmä pokiaľ ide o pranie špinavých peňazí alebo financovanie terorizmu) sa v roku 2018 naďalej diskutovalo o návrhoch v oblasti regulácie a dohľadu. Hoci tieto diskusie urýchlila podozrivá podvodná schéma súvisiaca s bitcoinom známa ako "Optioment",^[7] konkrétne legislatívne opatrenia prijaté neboli.

Rakúsko a jeho význam ako hotspotu v oblasti fintech

Rakúsko, ktoré je považované za priekopníka v oblasti elektronickej verejnej správy v Európe, prejavilo otvorený postoj k novým technológiám a kryptomenám, čo mu umožnilo stať sa preferovaným miestom podnikania mnohých startupov^[8]. Bitpanda je len jedným z mnohých významných fintechov, ktoré si v Rakúsku zriadili svoje prevádzky. Táto viedenská kryptografická spoločnosť, ktorá bola založená v roku 2014 a má viac ako 160 členov tímu, ponúka svoje služby viac ako miliónu používateľov. V súčasnosti je rakúskych spoločností, ktoré sa kvalifikujú ako fintech podniky, 112.^[9]S mierou rastu prevyšujúcou mieru rastu finančného odvetvia a ročným obratom 130 miliónov EUR^[10] už nemožno poprieť ich vplyv na spoločenský a podnikový život.

Práve tento rýchly vývoj fintech prostredia podnietil zákonodarcov, aby začali pozornejšie sledovať vývoj v tejto oblasti.

Všeobecný prístup

FMA

Vyššie predstavený FMA je "nezávislý, autonómny a integrovaný orgán dohľadu nad rakúskym finančným trhom"^[11], ktorého zákonné ciele zahŕňajú 1) zvyšovanie dôvery v efektívne fungovanie rakúskeho finančného trhu; 2) ochrana investorov, veriteľov a spotrebiteľov v súlade so zákonnými ustanoveniami; 3) preventívne pôsobenie v súvislosti s dodržiavaním noriem dohľadu a zároveň dôsledné trestanie porušení^[12].

Pri prijímaní technologicky neutrálneho prístupu sa FMA zameriava na uplatňovanie existujúcich zákonov a zabezpečuje, aby nové aj tradičné produkty alebo služby podliehali rovnakým zákonom a predpisom s cieľom chrániť, a nie znižovať technologické výdobytky tejto digitálnej éry. V snahe zachovať integritu, bezpečnosť a ochranu investorov môže vykonávať zvrchované právomoci vydávaním "záväzných noriem, ako sú nariadenia a správne rozhodnutia, [alebo prijímaním] donucovacích opatrení, ako je odnímanie licencií, odvolávanie riaditeľov alebo ukladanie správnych sankcií^"[13].

Vzhľadom na zložitosť a nárast počtu týchto podnikov, ktoré uskutočňujú transakcie s kryptoaktívami, a rýchlosť ich vývoja FMA vytvoril kontaktný portál Fintech a určil špecializovaný tím, ktorý má podnikom poskytnúť možnosť predkladať otázky týkajúce sa regulačného zaobchádzania s ich operáciami.

Program Sandbox

Od 1. 9. 2020 nadobudla účinnosť novela rakúskeho zákona o Úrade pre finančný trh (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG). Doplnením paragrafu 23a zaviedol FMA "regulačný sandbox", ktorý umožňuje spoločnostiam testovať produkty/služby, ktoré sú ešte vo vývoji, a posúdiť ich životaschopnosť. Žiadosť sa má predložiť FMA za predpokladu, že sú splnené osobitné podmienky, napr. obchodný model je určený na podporu verejného záujmu; nedestabilizuje finančný trh ani nebrzdí ochranu spotrebiteľa; má inovatívny charakter a urýchli vyspelosť trhu (úplný zoznam požiadaviek je uvedený v § 23a ods. 2 veta 1). Pri určovaní, či príslušný obchodný model ponúka dostatočnú verejnú hodnotu, t. j. či slúži širšiemu hospodárskemu záujmu, sa musí konzultovať s poradným výborom^[14] (§ 23a ods. 3).

Účasť na programe sandbox je obmedzená na obdobie maximálne dvoch rokov, ale na základe žiadosti sa môže ukončiť skôr (oddiel 23a ods. 4). Štvrťročné správy má FMA predkladať ministrovi financií. Ten môže byť v rámci hodnotenia požiadaný o poskytnutie ďalších podrobností o stranách zapojených do fungovania posudzovaného obchodného modelu regulačného pieskoviska (§ 23a ods. 7)^[15].

Regulačný rámec Rakúska

Rakúske právo technológiu blockchain nezakazuje ani neobmedzuje, ale skôr sa snaží o jej primeranú reguláciu.

Pri určovaní regulačného statusu, ktorý sa má uplatniť na obchodný model zahŕňajúci kryptoaktíva, sa má vykonať individuálne posúdenie každého prípadu. V závislosti od povahy, obsahu alebo vlastností ponúkaného produktu/služby môžu vzniknúť rôzne licenčné povinnosti podľa:

• Rakúskeho zákona o platobných službách (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);
• rakúskeho zákona o bankách (Bankwesengesetz, BWG);
• rakúsky zákon o elektronických peniazoch (E-Geldgesetz, EGeldG);
• rakúsky zákon o správcoch alternatívnych investičných fondov (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
• rakúsky zákon o dohľade nad cennými papiermi (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);
• rakúsky zákon o správcoch alternatívnych investičných fondov (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
• rakúsky zákon o kapitálových trhoch (Kapitalmarktgesetz, KMG).

Na rozdiel od FMA, ktorý vykonáva dohľad nad obchodnými činnosťami súvisiacimi s kryptomenami, "ktoré spadajú do oblasti bankovníctva, platobných a investičných služieb alebo regulácie fondov a cenných papierov",^[16] na virtuálne aktíva, ktoré sú komoditami v zmysle rakúskeho práva, dohliadajú rakúske obchodné úrady.^[17] Neexistuje určený súd, ktorý by mal právomoc rozhodovať o právnych veciach sústredených na transakcie s kryptomenami. Napokon, v Rakúsku nie sú zavedené ani hraničné obmedzenia, ani nie je zakázané pôsobenie fintech podnikov.

Osobitné zákony

Pranie špinavých peňazí

• Pred rokom 2020:
  • Požiadavky na boj proti praniu špinavých peňazí (AML) sa vzťahujú na činnosti založené na kryptomenách, ktoré si vyžadujú licenciu podľa nariadenia o finančných službách, napr. na poskytovateľov platobných služieb;
  • Požiadavky AML môžu vzniknúť aj podľa obchodného práva, napr. dražobníci, ktorí vykonávajú/získavajú platby v hotovosti vo výške najmenej 10 000 EUR podľa rakúskeho obchodného zákonníka (Gewerbeordnung, GewO).
• Od januára 2020:
  • Zákon o boji proti praniu špinavých peňazí na finančných trhoch (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), ktorý nadobudol účinnosť 10. 1. 2020, transponuje piatu smernicu o boji proti praniu špinavých peňazí (AMLD5), to:
• prijíma rovnakú definíciu virtuálnych mien ako smernica AMLD5, konkrétne opisuje poskytovateľov služieb, ktorí ponúkajú jednu alebo viac z týchto služieb:^[18]

  • Služby na ochranu súkromných kryptografických kľúčov na držanie, uchovávanie a prevod virtuálnych mien v mene zákazníka (správcovské peňaženky);

  • výmenu virtuálnych mien za fiat meny a naopak;

  • Výmena jednej alebo viacerých virtuálnych mien navzájom;

  • Prevod virtuálnych mien a

  • Poskytovanie finančných služieb na vydávanie a predaj virtuálnych mien.

• Rozširuje požiadavky na boj proti praniu špinavých peňazí na:

  • poskytovateľov elektronických peňaženiek a

  • Poskytovateľov služieb zapojených do výmeny fiat/kryptomien.

• Vyžaduje, aby sa vnútroštátni poskytovatelia virtuálnych mien a zahraničné subjekty, ktoré poskytujú finančné služby v Rakúsku, zaregistrovali na FMA^[19].

Zdaňovanie

• Daň z príjmu

  • Kryptomeny určené na účely generovania úrokových príjmov sa zdaňujú sadzbou 27,5 % (fyzické osoby) alebo 25 % (spoločnosti);

  • Kryptomeny, ktoré nie sú určené na účely generovania úrokov a týkajú sa súkromného predaja, ako aj nepodnikateľského majetku, zakladajú zdaniteľnú udalosť, ktorá sa zdaňuje sadzbou 55 % (súkromné osoby), ak sú nadobudnuté a predané do 12 mesiacov;^[20] kapitálové výnosy sú oslobodené od dane, ak sú 440 EUR ročne; ak sú držané dlhšie ako 12 mesiacov, nepodliehajú zdaneniu^[21].

• DPH

  • Výmena kryptomien za fiat menu a naopak je oslobodená od DPH;^[22].

  • Keďže sa s virtuálnymi aktívami zaobchádza rovnako ako s tradičnými platobnými prostriedkami, nákupy tovarov a služieb podliehajú DPH.

• Ťažba

  • Ťažba sa považuje za komerčnú činnosť a zaobchádza sa s ňou rovnako ako s tradičnými platobnými metódami; nie je regulovaná.

Ochrana údajov

• Európske všeobecné nariadenie o ochrane údajov (GDPR), ako aj rakúsky zákon o ochrane údajov poskytujú právny základ pre reguláciu používania, prenosu a zhromažďovania osobných/citlivých údajov;

• Práva dotknutej osoby sa nachádzajú v článkoch 12 až 23 GDPR a okrem iného zahŕňajú:

  • Právo na transparentné informácie, komunikáciu a spôsoby spracúvania údajov;

  • právo na opravu nesprávnych údajov;

  • právo na vymazanie;

  • právo na obmedzenie spracovania;

  • právo na prenosnosť údajov;

  • Právo namietať.

• Opravné prostriedky a sankcie sú uvedené v článkoch 77 až 84. Dotknutá osoba môže napr. podať sťažnosť dozornému orgánu alebo jej môže byť priznaná náhrada škody od prevádzkovateľa alebo sprostredkovateľa za prípadnú (ne)utrpenú majetkovú ujmu. Porušenie ustanovení GDPR môže mať za následok aj správne pokuty vo výške 10 až 20 miliónov EUR, resp. 2 až 4 % ročného obratu za predchádzajúci rok (podľa toho, ktorá suma je vyššia).

Nedávny vývoj

Postupný nárast počtu mladých začínajúcich podnikov založených na kryptomenách v posledných rokoch podnietil rakúskych tvorcov politík, aby uznali a analyzovali potenciál kryptoaktív a blockchainov. Rakúsko zaujalo pozitívny postoj k novým technológiám. Zavedením mnohých pilotných projektov (napr. projektu Culture Token) sa ukázalo ako atraktívne miesto pre podniky založené na kryptomenách. Medzi ďalšie faktory, ktoré k tomu prispievajú, patria významné možnosti kapitálového a dlhového financovania (t. j. pôžičky s nízkym úrokom z ERP, granty, záruky, ktoré poskytuje Rakúska federálna banka na podporu investícií a podnikania) a stimulačné programy (realizované napr. Rakúskou podnikateľskou agentúrou alebo Rakúskou agentúrou na podporu výskumu), ktoré sú k dispozícii spoločnostiam na plný rozvoj ich inovačného potenciálu^[23].

V tejto súvislosti treba vyzdvihnúť aj nasledujúce udalosti z posledného obdobia:

18.05.2020 Národný pilotný projekt digitálnej meny: Raiffeisen Bank Austria pracuje na novej forme tokenizácie národnej meny s využitím technológie blockchain^[24].

02.07.2020 Rakúsky poskytovateľ telekomunikačných služieb A1 pridáva kryptomeny do siete bezhotovostných platieb, čím umožňuje rakúskym majiteľom kryptomien prijímať kryptomeny (t. j. ETH, Bitcoin, Dash) prostredníctvom platobného procesora Salamantex^[25].

02.09.2020 Viedenská burza kótovala Bitcoin a Ethereum^[26].

Komentár:

Neutrálny prístup Rakúska k dohľadu nad kryptografickými spoločnosťami sa ukázal ako plodný z hľadiska uľahčovania, a nie brzdenia úsilia a inovácií nových obchodných modelov. Na rozdiel od jurisdikcií, ako je Lichtenštajnsko, Rakúsko nezaviedlo nezávislý právny mechanizmus na reguláciu kryptomien a príslušných poskytovateľov služieb. Napriek tomu sa vzhľadom na mandát Komisie EÚ preskúmať a vypracovať legislatívne návrhy ďalších regulačných opatrení do 11. januára 2022^[27] dajú očakávať zmeny súčasného rakúskeho prístupu.