Østrig: Spørgsmål om vidneudsagns pålidelighed - Vejledning med henblik på at bevare og sikre nøjagtigheden af vidneudsagn

Menneskets hukommelse er præget af subjektive opfattelser af virkeligheden. Som tiden går, kan eksterne faktorer forårsage, at en persons oplevelse bliver alvorligt ændret eller endda helt forvrænget. Siden oprettelsen af ICC-Kommissionens Task Force on Maximising the Probative Value of Witness Evidence (Task Forcen) har spørgsmål omkring den menneskelige hukommelses psykologi fået fornyet interesse i voldgiftssamfundet.

I betragtning af hukommelsens skrøbelige og formbare natur har taskforcens mandat været centreret om bestræbelser på at overveje den indvirkning, som afhængighed af potentielt kompromitteret bevismateriale kan have på udsigten til en retfærdig tvistbilæggelse. Ud over at anerkende risikoen for bevisforvanskning har taskforcens medlemmer også forsøgt at genoverveje almindelig praksis for forberedelse og fremlæggelse af vidneudsagn i internationale voldgiftssammenhænge. Med udgangspunkt i de observationer, som advokat Toby Landau QC tidligere har fremført i en tale med titlen "Unreliable Recollections, False Memories and Witness Testimony", tilbyder den nyligt offentliggjorte rapport om "The Accuracy of Fact Witness Memory in International Arbitration"^[1] (rapporten) vejledning til advokater og voldgiftsdommere ved at identificere foranstaltninger, der har til formål at øge vidnebevisernes bevisværdi.

I det følgende gennemgås formålet med rapporten og relevansen af dens resultater for voldgiftspraktikere. Der vil også blive henvist til de vigtigste overvejelser og foranstaltninger, der er skitseret i rapporten, og som tilbydes som vejledning til interne såvel som eksterne advokater, når de samarbejder med eller forbereder vidnebeviser.

Formålet med rapporten

Som en afgørende kilde til information, der ligger til grund for domstolenes endelige afgørelse, er vidneudsagn fortsat en integreret del af voldgiftssager. Men på trods af dens betydning anerkender rapporten, at processen med at forberede og fremlægge vidneudsagn ikke kun er kostbar, men også meget tidskrævende: "fremlæggelse af mundtlige beviser er en af de vigtigste funktioner i en "endelig" høring, som ofte tager flere dage" (s. 6). For at undgå betydelige tab som følge af eksterne stimuli, der kan have en negativ indvirkning på nøjagtigheden af vidneudsagn og dermed underminere deres troværdighed, fremhæver rapporten metoder til at minimere risici, der kan hindre, korrumpere eller på anden måde påvirke den korrekte erindring af tidligere begivenheder.

I et forsøg på at komme med forslag til, hvordan man effektivt kan bevare vidners hukommelse i forbindelse med international voldgift, henviser rapporten ikke kun til selve taskforcens arbejde, men inddrager også resultaterne af de uafhængige undersøgelser, som Dr. Kimberley A. Wade (Department of Psychology, University of Warwick) har bestilt. Mere specifikt fokuserer den på følgende:

For det første at undersøge og gennemgå konklusionerne fra feltstudier udført af psykologer med speciale i menneskelig hukommelse for at fastslå omfanget af den menneskelige hukommelses fejlbarlighed og dens relevans i forhold til vidner;

For det andet at fastslå sammenhængen mellem og den potentielle indvirkning af fejlagtig hukommelse på vidneudsagn i international voldgift;

For det tredje at undersøge, i hvilket omfang nøjagtigheden af vidners hukommelse har nogen betydning i forbindelse med internationale voldgiftssager;

For det fjerde skitseres forslag til foranstaltninger, der kan vedtages for at forbedre nøjagtigheden af vidners hukommelse;

Til sidst gives en oversigt over bedste praksis, der kan anvendes, samtidig med at læserne opfordres til at tage behørigt hensyn til sådanne foranstaltningers egnethed og anvendelighed i en given sammenhæng.

Eksisterende videnskabelig forskning i hukommelse og øjenvidnebeviser

Afsnit II: s. 10-14

Ifølge afsnit II i rapporten er der flere omstændigheder, der kan give anledning til en øget risiko for vidnepåvirkning. Sådan korruption er især skadelig i forbindelse med kommercielle tvister og kan forårsages af en række faktorer, der påvirker, hvordan vidneudsagn indhentes og forberedes.

Formulering

afsnit 2.09-2.12

Rapporten antyder, at kvalificerende beskrivelser, der anvendes i spørgsmål til vidner, kan ændre de afgivne svar væsentligt. Afhængigt af den anvendte formulering kan vidnerne tilpasse deres svar i overensstemmelse hermed, f.eks. "ofte" vs. "lejlighedsvis"; "hvor længe" vs. "hvor kort".

Effekten af misinformation

afsnit 2.13-2.21

En anden påvirkende faktor er "misinformationseffekten", som rapporten bruger til at beskrive et koncept, hvor eksponering for misvisende information efter en begivenhed kan forstyrre erindringen om den pågældende begivenhed. En sådan overførsel af misinformation kan opstå gennem udvekslinger mellem flere personer med kendskab til relevante fakta (medvidner), som kan overskrive den eksisterende faktuelle hukommelse. Det kan også skyldes indførelsen af yderligere unøjagtige detaljer, der supplerer en persons erindring om tidligere begivenheder, eller gennem den proces, hvor fakta bliver genfortalt ved flere lejligheder i løbet af en længere tidsperiode.

Falske erindringer

afsnit 2.22-2.25

Falske erindringer nævnes også som en årsag til ufuldstændige vidneudsagn. Rapporten beskriver her tilfælde, hvor digitalt forbedrede fotografier eller manipulerede dokumenter bruges til at ændre hukommelsen på en måde, der fører til en kunstig fremstilling af begivenheder, der faktisk ikke har fundet sted, som det hævdes.

Genfortællingens indvirkning på efterfølgende erindring

afsnit 2.26-2.28

Endelig hævder rapporten, at det at genfortælle en historie fra et bestemt perspektiv kan skabe bias og kompromittere den ægte erindring eller fortælling om en bestemt begivenhed. Der gives derfor en række forslag til at maksimere fuldstændigheden af vidnerapporter, herunder (par. 2.29-2.32):

• At sikre, at vidner giver en fuldstændig beretning umiddelbart efter begivenheden;
• Afstå fra at forstærke forsigtige svar, der fejlagtigt kunne øge et vidnes selvtillid i forhold til en sag, de faktisk er usikre på;
• At minde vidner om, at essensen af deres opgave er at rapportere om en begivenhed og gøre det ved at trække på deres egen viden om den;
• Opmuntre vidner til at identificere kilden til deres viden.

Vidners hukommelse i forbindelse med international voldgift

Afsnit III: s. 14-16

Afsnit III evaluerer resultaterne af en empirisk undersøgelse med 316 deltagere på tværs af en bred vifte af brancher og stillinger. Resultaterne viser, at i lighed med strafferetlige sammenhænge er vidners hukommelse også udsat for fejl i erhvervssammenhænge, hvilket skaber en lignende risiko for forvrængning af vigtige beviser.

Nøjagtigheden af vidners hukommelse og dens betydning i international voldgift

Afsnit IV: s. 16-20

Baseret på den eksisterende forskning fastslår rapporten, at hukommelse ikke er "som et fast billede, der "hentes frem", når der er brug for det, men snarere en dynamisk proces, der kan påvirkes af efterfølgende begivenheder" (s. 7). Afsnit IV undersøger de formål, hvortil vidneudsagn bruges i international voldgift, og de sammenhænge, hvor gyldigheden af sådanne udsagn kan spille en større rolle. Rapporten identificerer her faktorer og aktører, der kan bidrage til eller forstærke de forvrængende effekter på den menneskelige hukommelse, nemlig:

• Flere aktører, f.eks. interne rådgivere, eksterne rådgivere, kolleger og overordnede;
• Information efter begivenheden, der er påvirket af f.eks. kulturelle opfattelser, sprog og kognitive fordomme hos voldgiftsmænd, advokater og vidner.

Foranstaltninger, der kan træffes for at forbedre nøjagtigheden af vidneudsagn

Afsnit V: s. 20-26

Afsnit V indeholder forslag, som kan vedtages af interne og eksterne advokater med hensyn til indsamling og fremlæggelse af beviser uden at hæmme vidners hukommelse, blandt andet:

Interne advokater

afsnit 5.5

• Indhentning af samtidige skriftlige og mundtlige vidneudsagn på det tidspunkt, hvor de relevante begivenheder finder sted;
• Gennemførelse af vidneinterviews med inddragelse af ekstern advokat ved førstkommende lejlighed;
• At modvirke diskussioner mellem vidner og afholde individuelle møder;
• Undgå at præsentere en "partilinje" for potentielle vidner for at undgå ændring af den afgivne beretning.

Ekstern advokat

afsnit 5.6-5.30

• Interviews (para 5.7-5.10)
  • Gennemføre individuelle vidneinterviews så tidligt som muligt;
  • At føre et nøjagtigt referat af interviewene, hvor det er nødvendigt;
  • Undgå at give feedback, gribe ind, opsummere eller på anden måde påvirke vidnets svar;
  • Stille åbne, ikke-ledende spørgsmål og bruge et upartisk sprog;
  • Afstå fra at give vidner dokumenter til at udfylde narrative huller uden først at give dem mulighed for at fortælle om deres egen forståelse af fakta.
• Vurdering af vidneinformation (par. 5.11-5.21)
  • Overveje tidsforløb;
  • Vurdering af, om svaret kan være pinligt eller have større konsekvenser for vidnet;
  • Sammenligning af ekstrinsiske eller neutrale samtidige beviser med vidneudsagn.
• Forberedelse af vidneforklaring (par. 5.22-5.28)
  • Udarbejdelse af en liste over centrale emner, som vidnerne skal besvare på deres egne præmisser inden det første møde;
  • Overvej at bede vidner om at forberede et første udkast til deres vidneudsagn for at bevare deres egen stemme;
  • Opfordre til, at vidneudsagn udarbejdes individuelt i stedet for sammen med medvidner;
  • At minde vidner om at skelne mellem at genkalde sig fakta fra personlig viden i modsætning til yderligere oplysninger om begivenheden, som de kan have fået fra andre kilder.

Kommentar

Ved at forene videnskab og praksis i forbindelse med vidneudsagn er rapporten et vigtigt vejledningsværktøj, der gør det muligt for parter, advokater og retten at overveje og tage de nødvendige skridt til at beskytte og bevare vidners hukommelse på et tidligt tidspunkt. Vigtigheden af præcise vidneudsagn forstærkes af det faktum, at "[d]en afgørelse, som retten træffer om sagens realitet, vil ofte i varierende grad afhænge af det vidne, hvis udsagn er blevet fremlagt" (s. 6). Mens rapporten bemærker, at "[e]n af de vigtige vurderinger, som domstolens medlemmer ofte skal foretage, er at afgøre et vidnes troværdighed og den vægt, der skal lægges på et vidnes forklaring" (s. 6), mindes udøverne også om, at en ufuldkommen erindring ikke gør bevisværdien af det afgivne vidneudsagn ugyldig. Den ikke-udtømmende liste over foreslåede foranstaltninger til at reducere hukommelsesfejl er en klar afspejling af taskforcens intention om at undgå at advokere for en universel, "one-size-fits-all"-tilgang. I stedet opfordres praktikere til at være opmærksomme på den menneskelige hukommelses kompleksitet og på potentielle forvrængninger - og til at tage passende skridt "i det omfang, det med rimelighed er muligt, for at den afgørelse, der træffes [af retten], kan være retfærdig" (s. 9).

Ressourcer

1. Tilgængelig via: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Indholdet af denne artikel er beregnet til at give en generel vejledning om emnet. Du bør søge specialistrådgivning om dine specifikke omstændigheder.