Австрия: Вопрос о достоверности свидетельских показаний - руководство, направленное на сохранение и обеспечение точности свидетельских показаний

Человеческая память основывается на субъективных представлениях о реальности. С течением времени внешние факторы могут привести к серьезным изменениям или даже полному искажению впечатлений человека. После создания Целевой группы Комиссии МУС по максимизации доказательной силы свидетельских показаний (Целевая группа) вопросы, связанные с психологией человеческой памяти, вновь стали вызывать интерес у арбитражного сообщества.

Учитывая хрупкий и изменчивый характер памяти, мандат Целевой группы был направлен на рассмотрение вопроса о том, какое влияние может оказать использование потенциально скомпрометированных доказательств на перспективы справедливого разрешения спора. Помимо признания риска коррупции доказательств, работа, проводимая членами Целевой группы, также направлена на переосмысление общепринятой практики подготовки и представления свидетельских показаний в контексте международного арбитража. Опираясь на замечания, ранее высказанные в речи барристера Тоби Ландау QC под названием "Ненадежные воспоминания, ложные воспоминания и показания свидетелей", недавно опубликованный отчет "Точность памяти свидетелей фактов в международном арбитраже"^[1] (далее - Отчет) предлагает рекомендации адвокатам и арбитрам, определяя меры, направленные на повышение доказательной ценности свидетельских показаний.

Ниже рассматривается цель доклада, а также актуальность его выводов для практикующих арбитров. Кроме того, будут приведены основные соображения и меры, изложенные в отчете, которые предлагаются в качестве руководства для внутренних и внешних юристов при взаимодействии со свидетелями и подготовке свидетельских показаний.

Цель отчета

Свидетельские показания, являясь важнейшим источником информации, на которой основывается окончательное решение судов, остаются неотъемлемой частью арбитражного разбирательства. Однако, несмотря на их важность, в Отчете признается, что процесс подготовки и представления показаний свидетелей фактов является не только дорогостоящим, но и весьма трудоемким мероприятием: "представление устных доказательств - одна из основных функций "окончательного" слушания, часто занимающая несколько дней" (стр. 6). Чтобы избежать значительных потерь, связанных с любыми внешними раздражителями, которые могут негативно повлиять на точность свидетельских показаний и тем самым подорвать доверие к ним, в отчете описаны методы минимизации рисков, которые могут помешать, испортить или иным образом повлиять на правильное воспоминание о событиях прошлого.

Стремясь предложить рекомендации по эффективному сохранению памяти свидетелей в контексте международного арбитража, доклад не только ссылается на работу самой Целевой группы, но и включает результаты независимых исследований, проведенных по заказу д-ра Кимберли А. Уэйда (факультет психологии, Университет Уорика). Если говорить более конкретно, то в нем поочередно рассматриваются следующие вопросы:

Во-первых, изучению и анализу выводов полевых исследований, проведенных психологами, специализирующимися на человеческой памяти, с целью определения степени ошибочности человеческой памяти и ее значимости применительно к свидетелям;

во-вторых, установление взаимосвязи и потенциального влияния ошибочной памяти на свидетельские показания в международном арбитраже;

в-третьих, рассмотреть вопрос о том, в какой степени точность памяти свидетелей имеет какое-либо значение в контексте международного арбитражного разбирательства;

в-четвертых, изложение предлагаемых мер, которые необходимо принять для повышения точности памяти свидетелей;

Наконец, предлагается обзор передовой практики, которую следует применять, при этом читателям рекомендуется уделять должное внимание уместности и полезности таких мер в конкретном контексте.

Существующие научные исследования памяти и свидетельств очевидцев

Раздел II: с. 10-14

Согласно разделу II отчета, существует множество обстоятельств, которые могут привести к повышенному риску влияния на свидетелей. Такая коррупция особенно пагубна в контексте коммерческих споров и может быть вызвана рядом факторов, влияющих на получение и подготовку свидетельских показаний.

Фраза

пункты 2.09-2.12

В отчете говорится о том, что уточняющие формулировки, используемые в вопросах, задаваемых свидетелям, могут существенно изменить ответы. В зависимости от конкретной используемой формулировки свидетели могут соответствующим образом изменить свои ответы, например "часто" против "иногда"; "как долго" против "как коротко".

Эффект дезинформации

пункты 2.13-2.21

Еще одним влияющим фактором является "эффект дезинформации", который используется в Отчете для описания концепции, согласно которой воздействие недостоверной информации после какого-либо события может помешать воспоминаниям о нем. Такая передача дезинформации может возникнуть в результате обмена информацией между несколькими лицами, знающими о соответствующих фактах (со-свидетелями), которые могут переписать существующую фактическую память. Она также может быть вызвана введением дополнительных неточных деталей, дополняющих воспоминания человека о прошлых событиях, или в процессе многократного пересказа фактов в течение длительного периода времени.

Ложные воспоминания

пункты 2.22-2.25

Ложные воспоминания также упоминаются в качестве причины получения неполных свидетельских показаний. В докладе описываются случаи, когда для изменения памяти используются фотографии, улучшенные с помощью цифровых технологий, или манипуляции с документами, что приводит к искусственной выдумке событий, которые на самом деле не происходили так, как утверждается.

Влияние пересказа на последующее воспоминание

пункты 2.26-2.28

Наконец, в докладе утверждается, что акт пересказа истории с определенной точки зрения может породить предвзятость и поставить под угрозу подлинное воспоминание или изложение конкретного события. В связи с этим предлагается ряд предложений по обеспечению максимальной полноты свидетельских показаний, в том числе (пункты 2.29-2.32):

• Обеспечение того, чтобы свидетели давали полный отчет сразу после события;
• воздерживаться от подкрепления предварительных ответов, которые могут ложно повысить уверенность свидетеля в вопросе, в котором он на самом деле не уверен;
• напоминать свидетелям, что суть их задачи заключается в том, чтобы сообщить о событии и сделать это, опираясь на собственные знания о нем;
• поощрять свидетелей к тому, чтобы они указывали источник своих знаний.

Память свидетеля в контексте международного арбитража

Раздел III: с. 14-16

В разделе III оцениваются результаты эмпирического исследования, в котором приняли участие 316 человек, представляющих самые разные отрасли и должности. Результаты показывают, что, подобно контексту уголовного права, память свидетелей также подвержена ошибкам в деловой среде, что создает аналогичный риск искажения ключевых доказательств.

Точность памяти свидетелей и ее значение в международном арбитраже

Раздел IV: с. 16-20

На основе существующих исследований в отчете установлено, что память не "сродни фиксированному образу, который "извлекается" по мере необходимости, а скорее представляет собой динамический процесс, на который могут влиять последующие события" (стр. 7). В разделе IV рассматриваются цели использования свидетельских показаний в международном арбитраже и контексты, в которых достоверность таких показаний может играть более значительную роль. В докладе определены факторы, а также субъекты, которые могут способствовать или усиливать искажающее воздействие на человеческую память, а именно:

• Множество действующих лиц, например, штатные юристы, внешние юристы, коллеги и руководители;
• информация, полученная после события, на которую влияют, например, культурное восприятие, язык и когнитивные предубеждения арбитров, адвокатов и свидетелей.

Меры, которые можно принять для повышения точности свидетельских показаний

Раздел V: стр. 20-26

В разделе V изложены предложения, которые могут быть приняты внутренними и внешними адвокатами в отношении сбора и представления доказательств без ущерба для памяти свидетелей, в частности:

Внутренний адвокат

пункт 5.5

• Получение современных письменных и устных показаний свидетелей в момент, когда происходят соответствующие события;
• проведение опроса свидетелей с привлечением внешнего адвоката при первой же возможности;
• не поощрять дискуссии между свидетелями и проводить индивидуальные встречи;
• избегать изложения потенциальным свидетелям "линии партии" во избежание изменения их показаний.

Внешний адвокат

пункты 5.6-5.30

• Допросы (параграф 5.7-5.10)
  • Проведение индивидуальных опросов свидетелей на самой ранней возможной стадии;
  • ведение, при необходимости, точного протокола допроса;
  • Избегать обратной связи, вмешательства, подведения итогов или иного влияния на ответ свидетеля;
  • задавать открытые, не наводящие вопросы, используя беспристрастные формулировки;
  • воздерживаться от предоставления свидетелям документов для заполнения пробелов в повествовании, не дав им предварительно изложить свое собственное понимание фактов.
• Оценка информации, полученной от свидетеля (пункты 5.11-5.21)
  • Учет временных промежутков;
  • оценка того, может ли ответ вызвать смущение или повлечь за собой более серьезные последствия для свидетеля;
  • сравнение внешних или нейтральных современных доказательств с показаниями свидетеля.
• Подготовка показаний свидетеля (пункты 5.22-5.28)
  • Составление списка основных тем, на которые свидетели должны ответить в своих выражениях до первой встречи;
  • рассмотреть вопрос о том, чтобы попросить свидетелей подготовить первый проект своих показаний, чтобы сохранить их собственную речь;
  • Поощрять подготовку свидетельских показаний индивидуально, а не совместно с другими свидетелями;
  • напоминать свидетелям о необходимости различать, что они вспоминают факты, известные им лично, а не дополнительную информацию о событии, которую они могли получить из других источников.

Комментарий

Соединяя науку и практику свидетельских показаний, доклад является важным руководством, позволяющим сторонам, адвокатам и суду рассмотреть и принять все необходимые меры для защиты и сохранения памяти свидетелей на ранней стадии. Важность точных свидетельских показаний подкрепляется тем фактом, что "решение суда по существу дела часто в той или иной степени зависит от свидетеля, чьи показания были представлены" (стр. 6). Хотя в Отчете отмечается, что "одним из важных решений, которые часто придется принимать членам трибунала, является определение степени доверия к свидетелю и веса, который следует придать его показаниям" (стр. 6), специалистам также напоминается, что несовершенство воспоминаний не отменяет доказательной силы данных показаний. Неисчерпывающий перечень предлагаемых мер по снижению ошибок памяти является четким отражением намерения Целевой группы не пропагандировать универсальный, "подходящий для всех" подход. Вместо этого практикующим юристам предлагается учитывать сложность человеческой памяти, а также осознавать возможные искажения и принимать соответствующие меры "в той мере, в какой это разумно возможно, чтобы решение, вынесенное [судом], было справедливым" (стр. 9).

Ресурсы

1. Доступно по адресу: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Содержание данной статьи призвано дать общее представление о предмете. По поводу ваших конкретных обстоятельств следует обращаться за консультацией к специалистам.