Ny uppförandekod sätter standarden för skiljemän i investeringsskiljedomsförfaranden

Inledning

I juli 2023 antog FN:s kommission för internationell handelsrätt ("UNCITRAL") en uppförandekod för skiljemän i internationella investeringstvister ("koden"). Detta monumentala steg är resultatet av nästan sex års överläggningar som inleddes 2017, då UNCITRAL gav sin arbetsgrupp III ("WGIII") i uppdrag att undersöka och formulera potentiella lösningar för att reformera tvistlösning mellan investerare och stat ("ISDS").

Sekretariaten för International Centre for Settlement of Investment Disputes ("ICSID") och UNCITRAL samarbetade för att publicera ett utkast till koden under 2020. Under de följande två åren publicerade ICSID och UNCITRAL flera reviderade versioner av koden. På grund av de långvariga överläggningarna om den kommande multilaterala investeringsdomstolen ("MIC") och osäkerheten kring dess verksamhet delade WGIII 2022 upp sitt arbete i två olika koder: en för domare och en för skiljemän. Denna artikel kommer att behandla koden som publicerades för skiljemän, inklusive kommentaren som publicerades i oktober 2023.

De viktigaste bestämmelserna i koden

Tillämpningsområde och tillämplighet (artiklarna 1 och 2)

Koden, som består av 12 artiklar med tillhörande kommentarer, är tillämplig på skiljemän och kandidater:

• "Skiljeman" avser en person som är medlem av en skiljenämnd eller en ad hoc-kommitté inom International Centre for Settlement of Investment Disputes (ICSID) och som är utsedd att lösa en investeringstvist.

• "Kandidat" avser en person som har kontaktats angående en potentiell utnämning som skiljeman, men som ännu inte har utnämnts.

Koden gäller för skiljemän oavsett om skiljeförfarandet är ad hoc eller administreras av en institution och oavsett hur skiljemannen utses (dvs. ensam skiljeman, ordförande, partsutsedd, utsedd av en institution). Koden utgör fristående riktlinjer, men är avsedd att komplettera eventuella uppförandebestämmelser i ett instrument för samtycke till skiljeförfarande. I händelse av oförenlighet ska bestämmelserna i medgivandeinstrumentet ha företräde.

Oberoende och opartiskhet (artikel 3)

Skiljemännen skall vara opartiska och oberoende. I stycke 2 finns en icke uttömmande förteckning över negativa exempel, som omfattar skyldigheten att inte

• påverkas av lojalitet mot någon tvistande part eller någon annan person eller enhet (dvs. en skiljeman får inte tillåta någon "skyldighet eller anpassning" till en person eller enhet. En skiljeman får inte vara partisk enbart på grund av att han eller hon delar vissa egenskaper med en annan person, såsom att vara av samma nationalitet, ha gått i samma skola eller ha arbetat för samma advokatbyrå).

• Ta emot instruktioner från någon organisation, regering eller individ avseende något ämne som omfattas av ett mål. "Instruktion" avser "varje order, riktning, rekommendation eller vägledning", som kan vara uttrycklig eller underförstådd och kan komma från en mängd olika privata eller offentliga källor.

• påverkas av någon tidigare, nuvarande eller framtida finansiell, affärsmässig, professionell eller personlig relation

• Använda sin position för att främja något ekonomiskt eller personligt intresse som han eller hon har i någon tvistande part eller i resultatet av IID-förfarandet.

• Åta sig någon funktion eller acceptera någon förmån som skulle kunna störa utförandet av hans eller hennes uppgifter.

• Vidta någon åtgärd som ger sken av bristande oberoende eller opartiskhet.

Kommentaren hänvisar till 2014 års International Bar Association Guidelines on Conflicts of Interest in International Arbitration ("IBA Guidelines") som ett användbart stöd i detta avseende.

Begränsning av flera roller - "Double-Hatting" (artikel 4)

Artikel 4 hade gett upphov till en hel del debatt under diskussionerna; i slutändan bestämdes det att koden skulle tillåta dubbelhattning under begränsade omständigheter. Specifikt, utan ett avtal från de tvistande parterna, förbjuder koden skiljemän att samtidigt delta som ett juridiskt ombud eller ett expertvittne i något annat förfarande som involverar:

a. Samma statliga åtgärd(er);
b. samma eller närstående part(er); eller
c. samma bestämmelse(r) i samma samtyckesinstrument.

Dessutom finns det avkylningsperioder på plats: ett år för samma bestämmelser och tre år för fall som rör samma åtgärd(er) eller part(er).

Krav på offentliggörande av uppgifter (artikel 11)

Både skiljemän och kandidater är skyldiga att uppge alla omständigheter som kan leda till tvivel om deras opartiskhet eller oberoende. Detta omfattar finansiella, affärsmässiga, yrkesmässiga eller personliga relationer med tvistande parter, juridiska ombud och andra personer som är involverade i skiljeförfarandet. Koden betonar ett kontinuerligt och proaktivt förhållningssätt till informationsgivning och uppmanar skiljemän att vara vaksamma och välja informationsgivning i osäkra situationer.

Kommentarer

Kodens införande innebär en ny era för investeringsskiljedomsförfaranden och ger alla intressenter klarhet om förväntningar och gränser. Kodens verkställbarhet är dock fortfarande föremål för debatt. En väg är frivilligt antagande av koden, medan en annan är integrering av koden i befintliga skiljedomsinstitut eller konsolidering i ett framtida multilateralt ISDS-reforminstrument.

Under tiden väntar investeringsskiljedomsvärlden ivrigt på kodens inverkan på skiljemännens utmaningar, dess inverkan på befintliga soft law-instrument som IBA:s riktlinjer och dess potentiella antagande i internationella kommersiella skiljeförfaranden.