ウクライナ侵攻と投資仲裁-不可抗力の原則

はじめに

国際的に不当な行為に対する国家の責任に関する条文（ARS）第5章は、そうでなければ国際的義務に適合しない国家の措置の不当性を排除する状況を成文化している^[1]。投資裁判は、ARSに含まれ、国際司法裁判所の法理に明示されている国家責任に関する一般原則を一般的に参照することで知られている^[2]。紛争に関連する投資請求に対して国家が用いる可能性が最も高い抗弁には、必要性、不可抗力、対抗措置が含まれる^[3]。本稿では、ロシアによる最近のウクライナ侵攻の文脈における不可抗力に焦点を当てる。第1部では、不可抗力の定義と国際法におけるその位置づけを簡単に紹介する。第2部では、戦争が不可抗力事由にあたるかどうか、したがって、ウクライナが条約上の義務を履行しないことの不当性が不可抗力の抗弁によって阻却されうるかどうかについて回答する。

不可抗力とは何か？

不可抗力の概念はローマ法以来存在し、ARSに体系化されている。ARS第23条によると、この抗弁を行使するために国が満たさなければならない主な条件は3つある。第一に、不可抗力は不可抗力または不測の事態によるものでなければならない。第二に、その行為が国家の支配を超えるものでなければならない。第三に、予見不可能または不可抗力的な出来事によって、国が義務を履行することが実質的に不可能でなければならない^[4]。

ロシアのウクライナ侵攻は不可抗力事象か？

国際法上、不可抗力事由とは自然災害（地震など）であることもあれば、戦争、革命、暴徒による暴力のような人為的な事態であることもあると論じられてきた^[5]。侵攻開始の数日前から、各国首脳はプーチン大統領との外交会議に参加し、侵攻を防いでいた^[6]。 さらに、開戦以来、ロシアとウクライナの代表団は交渉に参加してきた。ウクライナが停戦とロシア軍の撤退を要求しているのに対し、ロシアはウクライナの中立、北大西洋条約機構（NATO）への加盟なし、非武装化と非ナチ化、クリミアのロシア領としての承認、ドネツクとルハンスクの独立を主張している^[7]。ザレンスキー大統領はすでにウクライナがNATOに加盟しないことを表明しているが^[8]、ロシアのその他の要求については、ウクライナは自国の領土と独立を守り続けている。国際法委員会（ILC）によれば、不可抗力を不可抗力とみなすには、国家が独自の手段で回避したり対抗したりすることができなかった制約がなければならない^[9]。ウクライナでの戦争は、政府が自らの行動で回避できた内戦ではなく、他国による一国への侵略である。プーチンが侵攻を開始する決定を下したことは、ウクライナ政府の手に負えないことであり、ロシアの要求は国際法に違反している。したがって、ロシアのウクライナに対する侵略は不可抗力であったと言える^[10]。

クリミア併合以来8年間、国境にロシア兵が駐留していたウクライナの人々にとって、開戦は予想外の出来事だった^。この8年間、両国間の緊張が高まっていたため、ロシアの侵攻は予期できない行為ではなかったと主張することもできる。したがって、不可抗力の抗弁の3つの条件のうち2つは満たされているように思われる^。

^虹の戦士号事件」の仲裁廷によれば、重大な不可能性は「絶対的不可能性」とイコールである。[一方、この見解は一部の学者によって支持されておらず^[15]、ICJはGabčíkovo-Nagymaros事件において否定している。 裁判所は不可抗力による重大な不可能性と、「条約法に関するウィーン条約第61条に基づく履行不能の規定による絶対的不可能性」という、より厳格な基準との区別を維持している。[^16]アゴ特別報告者のコメントに従い、重大な不可能性は相対的な不可能性と表現され、その閾値は、履行が合理的に要求され得ない犠牲をもたらす場合に満たされる^[17]。このような重大な不可能性の理解は、ウクライナが予算と資源の制約のため、戦時中および戦後に投資家に対して特定の支払いを行うことが財政的に不可能であったというケースにおいて重要であろう。

ウクライナは不可抗力の抗弁をうまく発動できると想定されるかもしれない。しかし、紛争が不可抗力の範囲に入るかどうかを判断するためには、裁判所は適用される法律文書の条項を検討する必要がある。契約または投資条約に不可抗力事由として「武力紛争」、「戦争」、「当事者の合理的支配の及ばない状況」を挙げる条項が含まれている場合、国の行為の不法性は阻却される。不可抗力条項の多くは、この条件を満たす可能性が高い。

結論

戦争が終結すれば、ウクライナはインフラ、経済、安定の再建という課題に直面することは間違いない。他方、国による一定の契約上・条約上の義務が履行されない可能性が高く、戦争中に損失を被った外国投資家がウクライナに対して損害賠償請求を行う可能性もある。おそらく、ウクライナは不可抗力を抗弁として用いることができるだろう。しかし、裁判所はまず、適用される条項の中でどのような事象が不可抗力として挙げられているかを検討しなければならない。国際投資法では、不可抗力事由の一つとして「戦争」を挙げる条項を含めるのが一般的である。