Autriche : Le règlement d'arbitrage accéléré de la CNUDCI - Six questions et réponses

Le 19 septembre 2021, le Règlement d'arbitrage accéléré (RAA) de la Commission des Nations Unies pour le droit commercial international (CNUDCI) est entré en vigueur. Le RAE a été adopté par la Commission le 21 juillet 2021 et, à côté des instruments bien connus de la CNUDCI tels que le Règlement d'arbitrage (RAU) et la Loi type, il représente un nouveau chapitre du travail important de la Commission dans le domaine de l'arbitrage international. Cet article a pour but de présenter les principales caractéristiques de l'EAR en répondant à six questions qui peuvent se poser dans la pratique.

Qu'est-ce que le règlement d'arbitrage accéléré ?

L'arbitrage accéléré est de plus en plus utilisé par les parties et gagne en popularité. L'idée de base qui sous-tend l'établissement de règles d'arbitrage accéléré est de permettre aux parties à un litige de convenir d'une procédure simplifiée et rationalisée, dans le but de rendre une sentence arbitrale dans un délai court. Un autre avantage est la réduction des coûts pour les parties^[1].

Après une discussion sur la question de savoir s'il fallait créer un ensemble autonome de règles ou modifier le RAA lui-même, il a été décidé d'adopter une annexe au RAA. Le RAE modifie le RAU à certains égards et doit toujours être lu dans le contexte du RAU.

Quand le Règlement d'arbitrage accéléré s'applique-t-il ?

L'article 1(5) du Règlement d'arbitrage révisé de la CNUDCI prévoit que l'EAR "s'applique à l'arbitrage lorsque les parties en conviennent". L'application de l'EAR repose donc uniquement sur le consensus des parties. Les parties doivent soit convenir explicitement de l'applicabilité de l'EAR dans leur clause d'arbitrage - par exemple, en incluant le modèle de clause d'arbitrage de l'EAR (voir la question 6 ci-dessous) - soit convenir d'appliquer l'EAR après la survenance du litige.

Notamment, les parties peuvent toujours convenir d'appliquer l'EAR si leur litige a pris naissance, ou si leur convention d'arbitrage a été conclue, avant l'entrée en vigueur de l'EAR. Si les parties ont déjà soumis leur différend à l'arbitrage en vertu du RUE avant la date d'entrée en vigueur de l'EAR, elles peuvent même décider par la suite de soumettre leur différend à l'arbitrage en vertu de l'EAR^[2].

Si l'EAR se distingue par le fait que son fonctionnement n'exige qu'un consensus entre les parties, en comparaison, diverses règles institutionnelles lient généralement les dispositions relatives à la procédure accélérée au montant du litige. Par exemple, la procédure accélérée de la CCI est généralement appliquée lorsque le montant du litige n'excède pas 2 ou 3 millions USD, selon la date de la convention d'arbitrage^[3]. Il en va de même pour les arbitrages menés en vertu du Règlement d'arbitrage de la CIETAC (5 000 000 RMB)^[4], du Règlement suisse (1 000 000 CHF)^[5] et du Règlement d'arbitrage de l'ICDR (500 000 USD)^[6].

Quand les parties doivent-elles convenir d'appliquer le règlement d'arbitrage accéléré ?

L'arbitrage accéléré ne convient pas à tous les types de litiges. La note explicative du RAE, qui sera finalisée lors de la session d'automne 2021 du groupe de travail^[7], énumère divers facteurs que les parties doivent soigneusement prendre en compte pour décider si l'arbitrage accéléré est adapté à leur situation :

• L'urgence de résoudre le différend ;
• La complexité des transactions et le nombre de parties impliquées ;
• La complexité anticipée du litige ;
• Le montant prévu du litige ;
• Les ressources financières dont dispose la partie en proportion du coût prévu de l'arbitrage ;
• la possibilité d'une jonction ou d'une consolidation ; et
• La probabilité qu'une sentence soit rendue dans les délais prévus à l'article 16 du Règlement accéléré (c'est-à-dire 6 mois/9 mois, voir la question 5 ci-dessous).

L'arbitrage accéléré implique un compromis inhérent entre un résultat plus rapide d'une part et l'étendue de la procédure d'autre part. Cette liste reflète donc un consensus selon lequel une procédure accélérée est mieux adaptée aux litiges plus simples et de moindre valeur. La décision de recourir ou non à l'arbitrage accéléré doit faire l'objet d'une consultation approfondie avec un conseiller juridique et dépendra principalement des besoins commerciaux des parties.

Comment fonctionne le Règlement d'arbitrage accéléré ?

Le tribunal arbitral

Conformément à l'article 7 du RAE, sauf accord contraire des parties, il n'y a qu'un seul arbitre.

Les premières étapes

La procédure d'arbitrage est condensée dès les premières étapes. Selon l'article 4 des RAE, la notification d'arbitrage, qui doit être communiquée en même temps que la requête, comprend déjà une proposition de désignation d'une autorité de nomination (sauf accord préalable) ainsi que de nomination d'un arbitre.

L'article 5 EAR stipule que le défendeur communique sa réponse, y compris une réponse à la proposition du demandeur relative à la désignation d'une autorité de nomination (le cas échéant) et à la nomination d'un arbitre, dans les 15 jours suivant la réception de la notification d'arbitrage (contre 30 jours en vertu de l'UAR). Le mémoire en défense du défendeur doit être communiqué dans les 15 jours suivant la constitution du tribunal arbitral.

Conformément à l'article 9 des RAA, le tribunal arbitral, dans les 15 jours suivant sa constitution, consulte les parties par le biais d'une conférence sur la gestion des affaires ou d'une autre manière afin d'établir la manière dont l'arbitrage sera mené.

L'autorité de nomination

Si les parties ne se sont pas mises d'accord sur le choix d'une autorité de nomination 15 jours après que toutes les parties ont reçu une proposition de désignation d'une autorité de nomination, toute partie peut demander au Secrétaire général de la Cour permanente d'arbitrage (CPA) de désigner l'autorité de nomination ou d'agir lui-même en tant que tel (article 6(1) des RAE).

L'article 6(3) EAR accorde au Secrétaire général de la CPA un certain pouvoir d'appréciation en lui permettant de désigner une autorité de nomination si, au vu des circonstances de l'espèce, il estime que cela est plus approprié que d'agir lui-même en tant qu'autorité de nomination.

L'article 6 RAE rationalise donc la procédure prévue à l'article 6 RAU, qui prévoit que les parties doivent attendre 30 jours après la présentation d'une proposition avant de demander au secrétaire général de la CPA de désigner l'autorité de nomination. En outre, la procédure est simplifiée, puisque les parties peuvent désormais demander directement au secrétaire général d'agir en tant qu'autorité de nomination, plutôt que de devoir passer par la procédure en deux étapes de l'article 6 UAR, par laquelle le secrétaire général désigne l'autorité de nomination.

Audiences

L'article 11 EAR autorise le tribunal arbitral, après avoir invité les parties à exprimer leur point de vue et en l'absence d'une demande d'audience de la part d'une partie, à décider de ne pas tenir d'audience.

Preuves

L'article 15 du RAE accorde au tribunal un large pouvoir d'appréciation en ce qui concerne l'obtention de preuves. Le tribunal peut décider quels documents, pièces ou autres éléments de preuve les parties doivent produire et peut rejeter toute demande d'établissement d'une procédure de production de documents, à moins que toutes les parties n'en fassent la demande.

Pouvoir discrétionnaire du tribunal

Outre ce qui a été mentionné ci-dessus concernant les audiences et les preuves, le tribunal dispose d'un pouvoir discrétionnaire supplémentaire dans l'organisation de la procédure en vertu de l'article 10 de l'EAR, qui lui permet, à tout moment, de prolonger ou d'abréger tout délai prescrit par l'UAR, l'EAR ou convenu par les parties, après avoir invité les parties à exprimer leur point de vue. Notamment, le délai pour rendre la sentence fixé par l'article 16 EAR est une exception à cette règle (voir question 5 ci-dessous).

Quel est le délai pour rendre une sentence dans le cadre du Règlement d'arbitrage accéléré ?

Le délai pour rendre une sentence a été la question la plus controversée lors du processus de rédaction du RAE^[8].

L'article 16 du RAE fixe le délai pour rendre la sentence comme suit :

• La sentence est rendue dans un délai de six mois à compter de la date de constitution du tribunal arbitral, sauf accord contraire des parties.
• Dans des circonstances exceptionnelles et après avoir invité les parties à exprimer leur point de vue, le tribunal arbitral peut prolonger le délai jusqu'à un maximum de neuf mois à compter de la date de constitution du tribunal arbitral.
• Si le tribunal arbitral risque de ne pas rendre sa sentence dans un délai de neuf mois à compter de la date de constitution du tribunal arbitral, il propose une dernière prorogation de délai motivée et invite les parties à exprimer leur point de vue dans un délai déterminé. La prorogation n'est adoptée que si toutes les parties sont d'accord.
• S'il n'y a pas d'accord sur la prorogation susmentionnée, toute partie peut demander que le RAE ne s'applique plus à l'arbitrage. Après avoir invité les parties à exprimer leur point de vue, le tribunal arbitral peut décider de poursuivre la procédure d'arbitrage conformément à l'UAR.

Existe-t-il un modèle de clause d'arbitrage incluant le Règlement d'arbitrage accéléré ?

Oui, un modèle de clause d'arbitrage que les parties peuvent utiliser est annexé à l'EAR. Elle est libellée comme suit

"Tout litige, controverse ou réclamation découlant du présent contrat ou s'y rapportant, ou de sa rupture, de sa résiliation ou de sa nullité, sera réglé par voie d'arbitrage conformément au règlement d'arbitrage accéléré de la CNUDCI.

Note : Les parties devraient envisager d'ajouter ce qui suit

(a) L'autorité de nomination est . . . [nom de l'institution ou de la personne] ;

(b) Le lieu de l'arbitrage sera .... [ville et pays] ;

(c) La langue à utiliser dans la procédure d'arbitrage sera ... ;"

L'applicabilité de l'EAR à un litige peut donc être assurée de manière fiable par les parties dès la conclusion d'un contrat particulier. L'autorité de nomination, le lieu de l'arbitrage et la langue de l'arbitrage peuvent être modifiés selon les préférences des parties en incluant les sections (a) à (c) dans la clause d'arbitrage.

Commentaires

Les EAR sont uniques car leur rédaction repose sur un large consensus entre les États membres des Nations unies, les organisations internationales, les organisations non gouvernementales, les fonctionnaires, les institutions d'arbitrage, les experts, les universitaires, les praticiens et d'autres parties prenantes^[9]; ils constituent un instrument international qui semble trouver un juste équilibre entre la résolution rapide et efficace des différends, d'une part, et la protection de l'intégrité procédurale et des droits de la défense, d'autre part.

À en juger par le succès des instruments antérieurs d'UNICTRAL dans le domaine de l'arbitrage international, on peut s'attendre à ce que l'AER soit largement adopté dans la pratique. Il s'agit certainement d'une évolution positive, car elle peut conduire à l'unification des procédures accélérées et donc à une plus grande sécurité juridique. En outre, la rationalisation et la simplification des procédures répondent aux besoins commerciaux de nombreuses parties et contribueront à renforcer la réputation de l'arbitrage en tant que méthode de résolution des litiges efficace en termes de coûts et de délais.