Autori
Deoarece băncile nebancare nu emit de obicei împrumuturi, împrumuturile către acționari pot fi acordate numai în cazuri excepționale, în care debursarea poate fi reconciliată cu diligența unui manager rezonabil.
Prezentare generală
Atunci când o societate cu răspundere limitată (cunoscută în Austria ca GmbH) acordă un împrumut unui acționar, părțile trebuie să ia în considerare (ca și în cazurile în care se restituie aporturile de capital) dacă situația acționarului va fi îmbunătățită în comparație cu alți parteneri contractuali ai societății. De asemenea, GmbH trebuie să analizeze dacă acționarul beneficiază de un tratament preferențial și dacă acesta dezavantajează societatea. Acesta va fi în mod regulat cazul împrumuturilor, deoarece instituțiile nebancare acordă de obicei împrumuturi monetare. Prin urmare, împrumuturile către acționari pot fi acordate numai în cazuri excepționale, în care debursarea poate fi reconciliată cu diligența unui manager rezonabil. Această decizie trebuie, de asemenea, să ia în considerare faptul că o societate care acordă un împrumut unui acționar nu are aceeași posibilitate ca o bancă de a-și distribui riscurile; mai degrabă, aceasta este împovărată cu un așa-numit "risc forfetar".
Jurisprudență
Curtea Supremă s-a pronunțat recent într-un caz în care un împrumut a fost acordat fără garanții și a servit în mod evident la finanțarea achiziționării de acțiuni ale societății țintă. Având în vedere că acest lucru a retras fonduri considerabile din societate, punând creditorii în pericol fără nicio justificare operațională, Curtea Supremă a considerat că nu poate fi reconciliat cu diligența așteptată de la un manager rezonabil.
Instanța a considerat că argumentul potrivit căruia s-a convenit asupra unei rate a dobânzii obișnuite nu a ținut seama de faptul că comparația între alte împrumuturi trebuie să ia în considerare nu numai termenii specifici ai acordului, ci și întrebarea dacă o astfel de afacere ar fi putut fi încheiată cu un terț care nu face parte din societate.
Articolul 83 alineatul (1) din Legea privind societățile cu răspundere limitată prevede că acționarii trebuie să ramburseze o plată din partea societății în cazul în care plata contravine legii, actului constitutiv sau unei decizii a societății. Singura excepție se referă la profiturile primite de acționar cu bună-credință. În plus, secțiunea 83 din lege are scopul de a garanta că activele societății rămân neschimbate, chiar dacă aceste active depășesc capitalul nominal.
Potrivit instanței, în cazul unei încălcări, societatea poate solicita o rambursare împotriva acționarului care a primit plățile ilegale (servicii) și a directorilor generali (în cazul în care aceștia au acționat cu vinovăție). Restul acționarilor sunt supuși răspunderii subsidiare numai dacă și în măsura în care activele societății au fost reduse sub capitalul nominal prin plata ilegală. În cele din urmă, instanța a considerat că faptul că încălcarea secțiunii 82 a fost vizibilă sau nu este irelevant pentru obligația de a rambursa plățile, în conformitate cu secțiunea 83 alineatul (1) din lege.