Författarna
Eftersom icke-banker normalt inte ger ut lån får lån till aktieägare endast beviljas i undantagsfall där utbetalningen kan stämmas av med en rimlig förvaltares aktsamhet.
Överblick
När ett aktiebolag (i Österrike kallat GmbH) beviljar ett lån till en aktieägare måste parterna (liksom i fall där kapitaltillskott återbetalas) ta hänsyn till om aktieägarens situation kommer att förbättras jämfört med andra avtalsparter i företaget. Dessutom måste GmbH ta hänsyn till om aktieägaren gynnas och om detta missgynnar bolaget. Detta kommer regelbundet att vara fallet med lån, eftersom icke-banker vanligtvis beviljar monetära lån. Därför får lån till aktieägare endast utfärdas i undantagsfall där utbetalningen kan förenas med en rimlig chefs aktsamhet. I detta beslut måste också beaktas att ett bolag som beviljar ett lån till en aktieägare inte har samma möjlighet som en bank att sprida sina risker, utan belastas med en så kallad klumprisk.
Rättspraxis
Högsta domstolen har nyligen avgjort ett mål där ett lån utan säkerhet uppenbarligen hade beviljats för att finansiera ett förvärv av aktier i målbolaget. Med hänsyn till att detta innebar att betydande medel drogs ut ur bolaget och att borgenärerna utsattes för risker utan att det fanns någon operationell motivering ansåg Högsta domstolen att det inte kunde förenas med den aktsamhet som kan förväntas av en skälig företagsledare.
Domstolen ansåg att argumentet att en sedvanlig räntesats avtalats förbisåg att jämförelsen med andra lån inte bara måste beakta de specifika villkoren i avtalet utan också frågan om ett sådant avtal skulle ha kunnat ingås med en tredje part utanför bolaget.
Enligt 83 § 1 mom. i aktiebolagslagen ska aktieägarna återbetala en betalning från bolaget om betalningen strider mot lag, bolagsordningen eller ett beslut av bolaget. Det enda undantaget gäller vinster som aktieägaren har erhållit i god tro. Vidare syftar § 83 i lagen till att säkerställa att bolagets tillgångar förblir oförminskade, även om tillgångarna överstiger det nominella kapitalet.
Enligt domstolen kan bolaget vid en överträdelse kräva återbetalning från den aktieägare som mottagit de olagliga betalningarna (tjänsterna) och från de verkställande direktörerna (om de handlat klandervärt). De övriga aktieägarna är subsidiärt ansvariga endast om och i den mån bolagets tillgångar har minskat under det nominella kapitalet till följd av den olagliga betalningen. Domstolen fann slutligen att frågan om huruvida överträdelsen av § 82 var märkbar saknade betydelse för skyldigheten att återbetala betalningarna enligt § 83.1 i lagen.