När utkastet till lag om elektroniska värdepapper (Gesetz über elektronische Wertpapiere (lag om elektroniska värdepapper), eWpG) av tyska lagstiftare, har återuppväckt debatter om huruvida den befintliga österrikiska lagstiftningen om finansiella tjänster och värdepapper är tillräcklig och om antagandet av åtgärder för att stödja digitaliseringen av Österrikes kapitalmarknader. Till skillnad från sitt grannland har Österrike hittills avstått från att införa ett särskilt regelverk för kryptorelaterad verksamhet eller transaktioner.

I det följande behandlas de nuvarande rättsliga mekanismerna för blockkedjebaserade finansiella tjänster i Österrike. Även om det är tänkt som en kort översikt över jurisdiktionens allmänna inställning till reglering av kryptotillgångar och fintechföretag, kommer frågor som beskattning, dataskydd och penningtvätt också att beröras kortfattat.

Översikt

Utvecklingen av blockkedjebaserade tjänster och virtuella valutor har fått stor uppmärksamhet under de senaste åren. Blockkedjetekniken utgör inte bara ryggraden i kryptovalutan Bitcoin, utan syftar också till att skapa ett decentraliserat, avförmedlat och distribuerat digitalt ekosystem. Som sådan sägs den förnya och genomsyra ett stort antal branscher, från hälso- och sjukvård till detaljhandel, myndigheter samt bank- och finansbranschen.

Mot bakgrund av de senaste trenderna mot en bredare användning av teknik för distribuerade huvudböcker har behovet av att digitalisera värdepapper blivit en oundviklig och nödvändig strävan. I takt med att nystartade företag i allt högre grad "baserar sina affärsmodeller på kryptovalutor och använder sig av blockkedjeteknik för att driva innovation",¹ Lagstiftare, domstolar och tillsynsmyndigheter har till uppgift att skapa en rättslig ram som möjliggör företagsfinansiering genom användning av blockkedjor och elektronisk emission av värdepapper.

Med tanke på att kryptotillgångar är relativt nya manifestationer vars "samhällsnytta, ekonomiska värde och tekniska utformning fortfarande är under utveckling".² Utmaningen ligger i att anta lämpliga åtgärder och bestämmelser för att underlätta sammanslagningen av kryptovalutor och i att skapa ett befintligt nationellt regelverk.

Debatter om blockkedjeteknik och dess reglering i Österrike

Under en lång tid har kryptovalutor varit undantagna från reglering.³ i Österrike. Före 2017 kunde offentliga myndigheter, såsom den österrikiska finansmarknadsmyndigheten (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),⁴ har intagit en särskilt skeptisk hållning till blockkedjetekniken. I likhet med den kritik som framförts av Europeiska värdepappers- och marknadsmyndigheten (Esma) och andra tillsynsmyndigheter,⁵ varningarna var inriktade på volatiliteten och konsumentskyddsriskerna i samband med digitala tillgångsbaserade affärs- och investeringsmodeller.

År 2017 publicerade finansministeriet en vägledning om de skattekonsekvenser (inkomst och mervärde) som följer av handel med bitcoins och andra kryptovalutor, inklusive Ethereum, Ripple och Litecoin.⁶ Inrättande av en rådgivande kommitté (Fin-Tech Beirat) under 2018, markerade ett avgörande skifte när det gäller beslutsfattarnas öppenhet för alternativa finansieringsmetoder.

För att hantera oron för användningen av kryptovalutor (särskilt när det gäller penningtvätt och finansiering av terrorism) fortsatte förslagen till reglering och tillsyn att debatteras under 2018. Även om dessa diskussioner påskyndades av ett misstänkt bitcoin-relaterat bedrägerisystem känt som "Optioment",⁷ konkreta lagstiftningsåtgärder vidtogs inte.

Österrike och dess betydelse som Fintech Hotspot

Österrike anses vara en pionjär inom e-förvaltning i Europa och har visat en öppen attityd till ny teknik och kryptovalutor, vilket har gjort det möjligt för många nystartade företag att bli den föredragna platsen för affärsverksamhet. ⁸ Bitpanda är bara ett exempel på många kända fintechföretag som har etablerat sin verksamhet i Österrike. Det kryptobaserade företaget i Wien, som grundades 2014 och har mer än 160 medarbetare, erbjuder sina tjänster till mer än en miljon användare. För närvarande finns det 112 österrikiska företag som kvalificerar sig som fintechföretag.⁹ Med en tillväxttakt som är högre än finanssektorns och en årlig omsättning på 130 miljoner euro,¹⁰ dess inverkan på det sociala livet och företagslivet kan inte längre förnekas.

Det är denna snabba utveckling av fintech-landskapet som har fått lagstiftarna att börja följa utvecklingen på detta område mer noggrant.

Allmänt tillvägagångssätt

1. FMA

FMA, som presenteras ovan, är den "oberoende, självständiga och integrerade tillsynsmyndigheten för den österrikiska finansmarknaden",¹¹ vars stadgeenliga mål är följande: 1) öka förtroendet för att Österrikes finansmarknad fungerar effektivt, 2) skydda investerare, fordringsägare och konsumenter i enlighet med lagstadgade bestämmelser, och 3) agera förebyggande när det gäller efterlevnaden av tillsynsstandarderna, samtidigt som överträdelser som begås på ett konsekvent sätt bestraffas.¹²

Genom att anta ett teknikneutralt synsätt fokuserar FMA på tillämpningen av befintliga lagar och ser till att både nya och traditionella produkter och tjänster omfattas av samma lagar och bestämmelser för att skydda snarare än att minska de tekniska landvinningarna i denna digitala era. I syfte att upprätthålla integritet, säkerhet och investerarskydd kan den utöva sina suveräna befogenheter genom att utfärda "bindande normer, såsom förordningar och administrativa beslut, [eller vidta] tvångsåtgärder, t.ex. återkallande av licenser, avsättning av direktörer eller administrativa påföljder".¹³

Med tanke på komplexiteten och det ökande antalet företag som handlar med kryptotillgångar och den snabba utvecklingen har FMA skapat en kontaktportal för fintech och utsett ett specialistteam för att ge företagen möjlighet att lämna in frågor om den rättsliga behandlingen av deras verksamhet.

2. Sandlåda-programmet

Från och med den 01.09.2020 gäller en ändring av lagen om den österrikiska finansmarknadsmyndigheten (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) har trätt i kraft. Genom tillägget av avsnitt 23a har FMA infört en "sandlåda för reglering" som gör det möjligt för företag att testa produkter/tjänster som fortfarande är under utveckling och bedöma deras lönsamhet. En ansökan ska lämnas in till FMA under förutsättning att särskilda villkor är uppfyllda, t.ex. att affärsmodellen är utformad för att främja allmänintresset, att den inte destabiliserar finansmarknaden eller hämmar konsumentskyddet, att den är innovativ till sin natur och att den kommer att påskynda marknadens mognad (en fullständig förteckning över kraven finns i avsnitt 23a, punkt 2, första meningen). Vid bedömningen av om respektive affärsmodell erbjuder ett tillräckligt allmänt värde, dvs. om den tjänar det allmänna ekonomiska intresset, ska den rådgivande nämnden¹⁴ måste rådfrågas (avsnitt 23a.3).

Deltagandet i sandlådeprogrammet är begränsat till en period på högst två år, men kan avslutas tidigare på ansökan (§ 23a mom. 4). FMA ska lämna kvartalsrapporter till finansministern. Som en del av bedömningen kan FMA uppmanas att lämna ytterligare uppgifter om de parter som är involverade i driften av den aktuella affärsmodellen för sandlådan för tillsyn (avsnitt 23a.7).¹⁵

Österrikes regelverk

Den österrikiska lagstiftningen varken förbjuder eller begränsar blockkedjetekniken, utan försöker snarare reglera den på lämpligt sätt.

När man fastställer vilken rättslig status som ska tillämpas på en affärsmodell som omfattar kryptotillgångar ska man göra en bedömning från fall till fall. Beroende på arten, innehållet eller egenskaperna hos den produkt/tjänst som erbjuds kan olika tillståndskrav uppstå enligt:

• Den österrikiska lagen om betaltjänster (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);

• Den österrikiska banklagen (Bankwesengesetz, BWG);

• Den österrikiska lagen om elektroniska pengar (E-Geldgesetz, EGeldG);

• Österrikisk lag om förvaltare av alternativa investeringsfonder (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Den österrikiska lagen om värdepapperstillsyn (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);

• Österrikisk lag om förvaltare av alternativa investeringsfonder (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Den österrikiska lagen om kapitalmarknader (Kapitalmarktgesetz, KMG).

Till skillnad från FMA, som övervakar kryptorelaterad affärsverksamhet "som faller inom ramen för bank-, betalnings- och investeringstjänster eller fonder och värdepapper",¹⁶ virtuella tillgångar som är varor enligt österrikisk lag övervakas av de österrikiska handelsmyndigheterna.¹⁷ Det finns ingen utsedd domstol som är behörig i rättsliga frågor som rör transaktioner med kryptovalutor. Slutligen finns det varken gränsrestriktioner eller något förbud mot att driva fintechföretag i Österrike.

Särskilda lagar

1. Penningtvätt

• Före 2020:

• Kraven på bekämpning av penningtvätt (AML) gäller för kryptovalutabaserad verksamhet som kräver tillstånd enligt lagstiftningen om finansiella tjänster, t.ex. betaltjänstleverantörer;

• Krav på AML kan också uppstå enligt handelslagstiftningen, t.ex. för auktionsförrättare som gör eller erhåller kontantbetalningar på minst 10 000 euro i enlighet med den österrikiska handelslagen (Gewerbeordnung, GewO).

• Sedan januari 2020:

• Lagen om bekämpning av penningtvätt på finansmarknaderna (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), som trädde i kraft den 10.01.2020, införlivar det femte direktivet om bekämpning av penningtvätt (AMLD5), det:

• Samma definition av virtuella valutor som i direktivet om penningtvätt5 antas, nämligen att beskriva tjänsteleverantörer som erbjuder ett eller flera av följande:¹⁸
  • Tjänster för att skydda privata kryptografiska nycklar för att hålla, lagra och överföra virtuella valutor för kundens räkning (depåplånböcker);
  • Växling av virtuella valutor till fiatvalutor och vice versa;
  • Växla en eller flera virtuella valutor till varandra;
  • Överföring av virtuella valutor, och
  • Tillhandahållande av finansiella tjänster för utfärdande och försäljning av virtuella valutor.

• Utökar AML-kraven till att omfatta:
  • Leverantörer av elektroniska plånböcker.
  • Tjänsteleverantörer som deltar i utbytet av fiat- och kryptovalutor.

• Krav på att nationella leverantörer av virtuella valutor och utländska enheter som tillhandahåller finansiella tjänster i Österrike ska registrera sig hos FMA.¹⁹

2. Beskattning

• Inkomstskatt

• Kryptovalutor som är avsedda att generera ränteinkomster beskattas med 27,5% (privatpersoner) eller 25% (företag);

• Kryptovalutor som inte är avsedda för ränteproduktion och som avser privat försäljning samt tillgångar som inte är företagstillgångar ger upphov till en beskattningsbar händelse som ska beskattas enligt 55% (privatpersoner) om de förvärvas och säljs inom 12 månader;²⁰ Kapitalvinsterna är skattefria om de uppgår till 440 euro per år. Om de innehas längre än 12 månader är de inte skattepliktiga.²¹

• MOMS

• Växling av krypto till fiatvaluta och vice versa är momsbefriad;²²

• Eftersom virtuella tillgångar behandlas på samma sätt som traditionella betalningsmedel är köp av varor och tjänster momspliktiga.

• Gruvdrift

• Gruvdrift betraktas som kommersiell verksamhet och behandlas på samma sätt som traditionella betalningsmetoder, men är inte reglerad.

3. Dataskydd

• Både EU:s allmänna dataskyddsförordning (GDPR) och den österrikiska dataskyddslagen utgör den rättsliga grunden för regleringen av användningen, överföringen och insamlingen av personuppgifter/känsliga uppgifter;

• Den registrerades rättigheter anges i artiklarna 12-23 i dataskyddsförordningen och omfattar bland annat följande:

• Rätten till öppen information, kommunikation och villkor i samband med behandlingen av uppgifter;
• Rätt att få rättelse av felaktiga uppgifter;
• Rätt till radering;
• Rätt till begränsning av behandlingen;
• Rätt till dataportabilitet;
• Rätt till invändningar.

• Rättsmedel och påföljder anges i artiklarna 77-84. Den registrerade kan t.ex. lämna in ett klagomål till en tillsynsmyndighet eller få ersättning från den personuppgiftsansvarige eller personuppgiftsbiträdet för eventuell (icke) materiell skada. Överträdelser av GDPR-bestämmelserna kan också leda till administrativa böter på mellan 10 och 20 miljoner euro respektive 2% till 4% av det föregående årets årsomsättning (beroende på vilket belopp som är högst).

Den senaste utvecklingen

De senaste årens stegvisa ökning av antalet unga kryptovaluta-baserade startups har fått österrikiska beslutsfattare att erkänna och analysera potentialen hos kryptotillgångar och blockkedjor. Österrike har antagit en positiv inställning till ny teknik. Genom att införa många pilotprojekt (t.ex. Culture Token Project) har landet visat sig vara en attraktiv plats för kryptobaserade företag. Andra bidragande faktorer är betydande möjligheter till finansiering av eget kapital och skuldfinansiering (dvs. ERP-lån med låg ränta, bidrag, garantier som tillhandahålls av den österrikiska federala banken för investeringsoch företagsfrämjande) och incitamentsprogram (som genomförs av t.ex. den österrikiska näringslivsbyrån eller den österrikiska forskningsfrämjande byrån), som görs tillgängliga för företag för att de ska kunna utveckla sin innovationspotential till fullo.²³

I detta sammanhang är följande händelser som inträffat nyligen också värda att lyfta fram:

18.05.2020 Nationellt pilotprojekt för digital valuta: Raiffeisen Bank Austria arbetar med en ny form av nationell valuta som tokenisering med hjälp av blockkedjeteknik.²⁴

02.07.2020 Den österrikiska telekomleverantören A1 lägger till kryptovalutor i det kontantlösa betalningsnätverket, vilket gör det möjligt för österrikiska kryptoägare att ta emot kryptovalutor (t.ex. ETH, Bitcoin, Dash) via betalningsförmedlaren Salamantex.²⁵

02.09.2020 Wienbörsen listar Bitcoin och Ethereum.²⁶

Kommentar

Österrikes neutrala inställning till tillsynen av kryptoföretag har visat sig vara fruktbar när det gäller att underlätta snarare än att hindra nya affärsmodellers strävanden och innovationer. Till skillnad från jurisdiktioner som Liechtenstein har Österrike inte inrättat någon oberoende rättslig mekanism för reglering av kryptovalutor och respektive tjänsteleverantörer. Men mot bakgrund av EU-kommissionens mandat att granska och utarbeta lagförslag för ytterligare lagstiftningsåtgärder senast den 11 januari 2022,²⁷ Det kan förväntas att den nuvarande österrikiska metoden kommer att ändras.

Fotnoter

1 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A. (2020) Österrikes fördelar som företagslokalisering inom området kryptovalutor och blockkedjor. Investera i Österrike blogg. Tillgänglig på: https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [besökt 23.10.2020].

2 Quintais, J. P.; Bodó, B.; Giannopoulou, A.; Ferrari, V. (2019) Blockchain och lagen: En kritisk utvärdering. Stanford Journal of Blockchain Law and Policy (2)1. Tillgänglig på: https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [besökt 22.10.2020].

3 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

4 FMA (2019) Europeiska tillsynsmyndigheter publicerar en gemensam varning om virtuella valutor. FMA Österreich. Tillgänglig på: www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [besökt 20.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C. (2020) Finansiella tjänster och virtuella valutor med hjälp av blockkedjor i Österrike. Journal of European Consumer and Market Law volym 9, nummer 2. Tillgänglig på: https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [tillgänglig 22.10.2020], s81.

5 ESMA (2017) Esma uppmärksammar investerare på de höga riskerna med initiala myntutbyten (ICO). ESMA-nyheter. Tillgänglig på: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [besökt 19.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C., (n iii), s 81.

6 För en detaljerad redogörelse hänvisas till: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.

7 Groendahl, B. (2018) Österrikisk Bitcoin-"bluff" utlöser polisinsatser i hela Europa. Tillgänglig på: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [besökt 28.10.2020].

8 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

9 Fletzberger, B. (2020) Österrike: Fintech lagar och förordningar 2020. ICLG. Tillgänglig på: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [besökt 19.10.2020].

10 Fletzberger, B., (n viii).

11 FMA. Den österrikiska finansmarknadsmyndigheten Integrerad tillsyn i Österrike. FMA Österrike. Tillgänglig på: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [besökt 15.10.2020], s1.

12 FMA, (n xi), s1.

13 FMA. Tillsyn av finansmarknaden i Österrike. FMA Österrike. Tillgänglig på: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [besökt 15.10.2020].

14 Schneider, E.; Pachinger, S.; Klopp, S. (2020) New Regulator Sandbox for Austria. Freshfields Digital. Tillgänglig på: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [besökt 15.10.2020].

15 För ytterligare information hänvisas till följande: FMA (2020) FMA Sandbox. Tillgänglig på: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [tillgänglig 12.10.2020]; Schneider, E.; Pachinger, S.; Klepp, S. (2020) Ny sandlåda för reglering i Österrike. Freshfields Digital. Tillgänglig på: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [besökt 12.10.2020]; Library of Congress (2020) Österrike: Ändring av lagen om finansmarknadsmyndigheten skapar en sandlåda för innovativa FinTech-företag. Kongressbiblioteket Global Legal Monitor. Tillgänglig på: https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [besökt 13.10.2020].

16 Kulnigg, T.; Rath, U. (2019) Kryptotillgångar och blockkedjor i Österrike. Lexologi GTDT. Tillgänglig på: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [besökt 23.10.2020].

17 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

18 Art. 1 para. 1 nr 19 i AMLD5, art. 2.22 FM-GwG; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

19 FMA. Registrering av leverantörer av virtuella valutor. Tillgänglig på: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [besökt 20.10.2020]; Steiner, C., (n iii), s 81.

20 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

21 Menheere, A. (2017) BMF: Den skattemässiga bedömningen i Österrike av Bitcoin och andra kryptovalutor. Tillgänglig på: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ [besökt 31.10.2020].; CJEU 22 oktober 2015, C-264/14 Hedquvist [2015]; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (virtuella Währungen). BMF. Tillgänglig på http://perma.cc/BU4Z-3BFY (arkiverad) [besökt 13.10.2020].

23 Fletzberger, B., (n viii).

24 Hinchliffe, R. (2020) Billon polits digitaliserad nationell valuta med Raiffeisen Bank. FintechFutures. Tillgänglig på: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [besökt 20.10.2020].

25 Helms, K. (2020) A1 Telekom Austria lägger till Bitcoin i betalningstjänsten för tusentals återförsäljare. Bitcoin News. Tillgänglig på: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [besökt 20.10.2020].

26 Wiener Börse (2020) 21Shares introducerar de första kryptovalutaprodukterna på Bitcoin och Ethereum på den officiella marknaden. Nyheter från Wienbörsen. Tillgänglig på: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [besökt 19.10.2020].

27 Otto Waechter, O. (2019) Reglering av virtuella valutor. ILO. Tillgänglig på: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [besökt 18.10.2020].