Skiljedom eller rättegång?

Om ett avtal inte innehåller någon klausul om tvistlösning och parterna inte når en uppgörelse genom förhandlingar eller andra alternativa metoder för tvistlösning måste käranden besluta om han eller hon ska driva en rättsprocess eller försöka nå en överenskommelse om att låta tvisten bli föremål för skiljedom. Svaranden måste besluta om han eller hon vill gå med på skiljedom eller inte. Det finns en lång rad variabler som båda parter måste ta hänsyn till när de beslutar om skiljedom eller rättegång är att föredra. Några av dessa variabler är följande:

 

• Upptäckt/utlämnande: Upptäckterna har ökat i internationella skiljeförfaranden. Hur detta påverkar en parts beslut om att välja mellan skiljeförfarande eller tvistlösning varierar dock beroende på nationella processrättsliga regler och partens preferenser. Förhör i rättegångsstil och skriftliga förhör, som förekommer i många jurisdiktioner inom common law, är fortfarande relativt sällsynta i skiljeförfaranden. Om en part som driver en rättsprocess i USA, till exempel, vill undvika en omfattande utredning kan skiljeförfarande vara att föredra. I civilrättsliga system kan skiljeförfaranden å andra sidan, med förbehåll för tillämpliga processuella regler, möjliggöra mer omfattande krav på utredning och avslöjande än inhemska domstolar.
• Verkställighet av domar: Till stor del på grund av effekterna av New York-konventionen (Se avsnitt vii b nedan.), är det vanligtvis lättare att verkställa skiljedomar över nationsgränserna än domstolsavgöranden. Som framgår närmare nedan är det sällsynt att man lyckas blockera verkställigheten.
• Interimistiska skyddsåtgärder: Parter som behöver få snabba interimistiska åtgärder i början av tvisten och innan skiljedomstolen har inrättats kan vara bättre lämpade att vända sig till domstolarna. Vissa skiljedomstolar har visserligen förfaranden för att få rättelse före skiljedomsförfarandet, men dessa kan ta tid. De flesta jurisdiktioner anser inte att det är oförenligt med skyldigheten att använda sig av skiljeförfarande att söka snabbt skydd från inhemska domstolar i början av tvisten.
• Ytterligare faktorer att ta hänsyn till är kostnader, snabbhet, bekvämlighet och flexibilitet, integritet och sekretess samt beslutens slutgiltighet, vilket diskuteras vidare nedan (se avsnitt ii b nedan). Hur dessa faktorer påverkar varierar från jurisdiktion till jurisdiktion och bör beaktas i samband med kravet.

 

Vad är skiljedom?

Allmänt

Skiljedom är en metod för tvistlösning där parterna kommer överens om att överlämna en tvist till en enskild person eller ett antal personer som kallas skiljedomare/skiljedomstol. Skiljedomstolen avgör tvisten och ger ett slutgiltigt och bindande utslag.

 

Fördelar med skiljeförfarande

Parternas autonomi och flexibilitet

Partsautonomi är en hörnsten i skiljeförfarandet, som gör det möjligt att skräddarsy förfarandena efter båda parters önskemål och behov. Med partsautonomi avses att parterna i ett internationellt handelsskiljeförfarande har rätt att besluta om alla aspekter av förfarandet - t.ex. om säte och plats för skiljeförfarandet, skiljedomare, processrätt och materiell rätt - med förbehåll för de begränsningar som följer av tvingande lagstiftning.

 

Neutralitet

Parterna i ett internationellt avtal kommer vanligtvis från olika länder. Att föra en tvist inför en av parternas nationella domstolar innebär att denna domstol blir en utländsk domstol för den andra parten. Skiljeförfarande gör det möjligt att lösa tvister på en neutral plats inför en neutral domstol som valts av båda parter. Detta kan omintetgöra eventuella fördelar med att väcka tvisten i den ena partens hemland.

 

Verkställbarhet

Det är i allmänhet lättare att verkställa en skiljedom i ett annat land än en dom i en nationell domstol. Detta beror till stor del på New York-konventionen, ett internationellt avtal som de flesta stater i världen är parter i (Se avsnitt vii b nedan.).

 

Hastighet

Skiljeförfarande anses i allmänhet vara snabbare än rättegång. Faktum är att olika institutionella regler eller skiljelagstiftningar föreskriver tidsgränser för skiljeförfaranden.

 

Integritet/konfidentialitet

Strängt taget är integritet och sekretess två olika begrepp. Medan tvister i statliga domstolar är offentliga, sker skiljedomsförhandlingar i allmänhet i privat regi. (i kameran). Situationen när det gäller sekretess är inte lika enkel, men parterna i ett skiljeförfarande har olika möjligheter att upprätthålla sekretessen (Se avsnitt v d nedan.).

 

Sakkunskap i ämnet

Parterna i ett skiljeförfarande kan utse en eller flera skiljemän med sakkunskap om tvistens ämne. Detta kan vara särskilt fördelaktigt i komplexa internationella tvister, till exempel när det gäller stora byggprojekt, olje- och gasprospektering eller immateriella rättigheter. Det är osannolikt att tvister i nationella domstolar leds av en domare med omfattande teknisk expertis.

 

Typer av skiljeförfaranden

I stort sett finns det tre typer av skiljeförfaranden.

 

Skiljedomar i kommersiella tvister

Handelsrättsligt skiljeförfarande är ett skiljeförfarande mellan två eller flera parter i ett kommersiellt avtal. Detta är den vanligaste typen av skiljeförfarande.

 

Skiljeförfaranden mellan investerare och stater

Arbitrage mellan investerare och stater är ett skiljeförfarande mellan en utländsk investerare och en suverän värdstat som uppstår antingen på grund av ett investeringsavtal eller ett bilateralt eller multilateralt investeringsavtal.

 

Skiljedom mellan stater

Skiljeförfarande mellan stater är ett skiljeförfarande mellan två suveräna stater som har sin grund i en konvention (t.ex. UNCLOS bilaga VII) eller ett avtal om inlämning av en tvist (t.ex. Iron Rhine- skiljeförfarande).

 

Skiljedomar i kommersiella tvister

Skiljeförfarande för särskilda ändamål

En ad hoc. skiljeförfarande är ett skiljeförfarande som inte administreras av en skiljedomsinstitution. Ofta väljer parterna ett etablerat system med procedurregler i stället för att försöka utforma ett eget system. ad hoc. förfarandesystem. Ett exempel är UNCITRAL:s skiljedomsregler, eftersom de inte är knutna till en viss institution.

 

Institutionell skiljedom

Institutionellt skiljeförfarande är ett skiljeförfarande som administreras av en skiljedomsinstitution. Institutionerna har sina egna regler för förfarandet och hjälper till att administrera processen.

 

Skiljedomsinstitut

En skiljedomsinstitution är en specialiserad institution som är värd för skiljedomsförfaranden och tillhandahåller administrativa tjänster för att underlätta skiljedomstvister. Som exempel kan nämnas Internationella handelskammaren (ICC), London Court of International Arbitration (LCIA) och Vienna International Arbitral Centre (VIAC).

 

Vilka tvister kan hänskjutas till kommersiellt skiljeförfarande?

Som frasen antyder kan alla handelstvister hänskjutas till skiljeförfarande. I förlängningen anses privaträttsliga tvister i allmänhet kunna bli föremål för skiljeförfarande. Genom den senaste tidens skiljedomsvänliga inställning från olika domstolar i världen kan även offentligrättsliga tvister, t.ex. konkurrensrättsliga frågor, bli föremål för skiljedom. Generellt sett inför dock länder begränsningar för vilka typer av tvister som kan bli föremål för skiljeförfarande, så det är viktigt att konsultera den nationella lagstiftningen i denna fråga. Vanliga exempel på områden där skiljemässighet antingen ifrågasätts eller förbjuds är beviljande eller giltighet av patent och varumärken, insolvens och värdepapperstransaktioner.

 

Aktörer i kommersiella skiljeförfaranden

Sökande

Den part som inleder skiljeförfarandet.

 

Respondent

Den part mot vilken ett skiljedomsförfarande har inletts.

Svaranden kan också ställa motkrav i skiljedomsförfarandet och kan då kallas för motpart.

 

Skiljedomare och skiljedomstol

Skiljemannen är en person (vanligtvis en advokat eller expert inom ett relevant område) som valts ut för att höra och avgöra en skiljestvist.

Skiljedomstolen är en panel av personer som utses för att underlätta och utfärda ett bindande beslut i ett skiljeförfarande.

 

Oberoende och opartiskhet

Skiljemän och skiljedomstolar ska alltid agera på ett oberoende och opartiskt sätt. Om de inte gör det kan de ifrågasättas och avsättas. En skiljedom av en skiljedomstol som inte är oberoende och opartisk kan ogiltigförklaras och inte verkställas.

 

Skiljedomsavtal

Allmänt

Ett skiljedomsavtal är ett avtal mellan två eller flera parter om att en tvist ska lösas genom skiljedom. Ett skiljeavtal kan antingen vara ett avtal före eller efter en tvist. När ett skiljeavtal utarbetas måste man se till att undvika varje risk för tvetydighet för att undvika framtida osäkerhet som kan försena, hindra eller äventyra tvistlösningsförfarandet.

 

Grundläggande princip: Separerbarhet

Ett skiljedomsavtal anses kunna skiljas från huvudavtalet för att förhindra att ogiltigheten av huvudavtalet påverkar skiljedomsavtalets giltighet. Även om huvudavtalet skulle vara ogiltigt kan skiljeavtalet alltså fortfarande vara giltigt.

 

Asymmetriska klausuler

Det är allmänt känt att båda parter kan inleda ett skiljeförfarande. Parterna kan dock lägga till en viss klausul i sitt skiljedomsavtal där endast en part (t.ex. säljare, entreprenör, underentreprenör) kan inleda ett skiljedomsförfarande. Sådana klausuler har befunnits vara lagliga i flera jurisdiktioner.

 

Viktiga delar

Omfattning: Vilka tvister omfattas?

Ett skiljedomsavtal måste ange vilka tvister som kan bli föremål för skiljedom. Parterna kan begränsa skiljedomsavtalen till endast en viss klass av tvister som uppstår enligt avtalet genom att använda en formulering som "Tvister som uteslutande rör tolkningen av detta avtal ska lösas genom skiljedomsförfarande", eller så kan de inkludera ett brett tillämpningsområde som "Alla tvister som uppstår i samband med detta avtal ska lösas genom skiljedomsförfarande". Man bör se till att avtalet tydligt anger vilka potentiella tvister som är föremål för skiljedom.

 

Sätet för skiljedomsförfarandet

Skiljedomstolen är den plats som parterna har valt som rättslig plats för skiljedomsförfarandet. Detta påverkar flera faktorer, t.ex. vilken domstol som är lämplig att vända sig till för att få stöd för skiljedomen, ogiltigförklaring av skiljedomen och vilken lag som är tillämplig på skiljedomen. Därför är det av största vikt att ange platsen i skiljeavtalet. Det är också viktigt att komma ihåg skillnaden mellan skiljedomssätet och platsen för skiljedomsförfarandet, där det senare är den plats där förhandlingarna äger rum.

 

Val av skiljedomare

Antal skiljemän

Parterna kan fritt välja hur många skiljemän som ska leda tvisten. I kommersiella skiljeförfaranden tenderar antalet att vara antingen en eller tre för att undvika ett dödläge. Med förbehåll för tillämplig lag kan parterna ha ett jämnt antal skiljemän, även om många jurisdiktioner, däribland Österrike, inte tillåter detta.

 

Skiljemännens kvalifikationer

Parterna kan specificera skiljemännens kvalifikationer i skiljeavtalet. Detta gör det möjligt för parterna att välja sakkunniga och/eller juridiska experter för att avgöra tvisten.

 

Ytterligare element

Parterna kan vilja utesluta vissa av de delar som anges ovan eller lägga till ytterligare delar. I frivilliga tilläggsklausuler kan det anges vilket eller vilka språk som ska användas i skiljeförfarandet, omfattningen av skiljemännens tystnadsplikt och dess utvidgning till att omfatta parter, företrädare och experter, eller ett avstående om parterna vill utesluta möjligheten att överklaga en skiljedom.

 

Formulär

Alla internationella konventioner och UNCITRAL:s modellag kräver att ett skiljedomsavtal ska vara skriftligt. I artikel II.2 i New York-konventionen definieras "skriftligt avtal" som "...En skiljedomsklausul i ett avtal eller ett skiljedomsavtal som undertecknats av parterna eller som ingår i en brev- eller telegramväxling.I Österrike måste skiljeavtalet enligt § 583 i den österrikiska lagen om skiljeförfaranden ingå antingen i ett skriftligt dokument som undertecknats av parterna eller i brev, fax, e-post eller på annat sätt som ger en dokumentation av avtalet. Om ett avtal uppfyller dessa formkrav och hänvisar till ett dokument som innehåller ett skiljedomsavtal är detta ett giltigt skiljedomsavtal, så länge som hänvisningen gör skiljedomsavtalet till en del av avtalet.

 

Förlagor till skiljedomsklausuler

Många institutioner och organ tillhandahåller förlagor/standardiserade skiljedomsklausuler som parterna kan ta med i sina avtal. Några exempel på sådana modellklausuler för skiljeförfaranden anges nedan.

 

ICC

"Alla tvister som uppstår till följd av eller i samband med detta avtal ska slutligt avgöras enligt Internationella handelskammarens skiljedomsregler av en eller flera skiljemän som utses i enlighet med dessa regler."

 

UNCITRAL

"Alla tvister, kontroverser eller anspråk som härrör från eller har samband med detta avtal, eller brott mot, uppsägning eller ogiltighet av det, ska lösas genom skiljedom i enlighet med UNCITRAL:s skiljedomsregler.."

VIAC

"Alla tvister eller anspråk som uppstår till följd av eller i samband med detta avtal, inklusive tvister som rör dess giltighet, överträdelse, uppsägning eller ogiltighet, ska slutligt avgöras i enlighet med skiljedomsreglerna (Wienreglerna) från Vienna International Arbitral Centre (VIAC). av den österrikiska federala ekonomiska kammaren av en eller tre skiljemän som utses i enlighet med dessa regler."

 

Tillämplig lag

Den rättsliga grunden för skiljedomsförfarandet

The lex arbitri är den lag som gäller för själva skiljedomsförfarandet. Den är tillämplig på förhållandet mellan skiljedomstolen och domstolarna och lagen i sätet. Den omfattar bland annat följande frågor bland annat Huruvida en tvist kan bli föremål för skiljedom, skiljedomstolens sammansättning och grunderna för att ifrågasätta skiljedomstolen, likabehandling av parterna, friheten att komma överens om detaljerade förfaranderegler, tillfälliga skyddsåtgärder, skiljedomsutslagets form och giltighet samt skiljedomsutslagets slutgiltighet. Som sådan är lex arbitri innebär tvingande regler som utgör den grundläggande strukturen och den allmänna ordningen i en jurisdiktions rättssystem och som skiljedomsförfarandet måste följa.

 

Förfaranderegler

Förfarandet måste överensstämma med de tillämpliga lex arbitri, Parterna måste komma överens om en detaljerad intern arbetsordning för att genomföra skiljedomsförfarandet. Detaljerade förfaranderegler kommer att reglera ett stort antal frågor, t.ex. tidtabeller, sekretess, parternas inlagor och vittnesmål. Det är i allmänhet tillrådligt att parterna och domstolen kommer överens om sådana regler i början av skiljeförfarandet.

 

Materiell rätt

Den faktiska tvisten mellan parterna, så länge den omfattas av skiljedomsklausulen, måste lösas mot bakgrund av tillämplig materiell rätt. Detta är den lag som kommer att tillämpas på frågor som tolkning och giltighet av avtalet och parternas rättigheter och skyldigheter. Vanligtvis har parterna valt lagval i avtalet. Med några få undantag kommer en lagvalsklausul att accepteras i alla större nationella rättssystem på grundval av principen om partsautonomi. Denna princip återspeglas i den österrikiska lagen om skiljeförfarande och i Wienreglerna.

 

Alternativt kan skiljemannen, med förbehåll för parternas uttryckliga bemyndigande, besluta följande ex aequo et bono eller som en älskvärd kompositör. Detta innebär att skiljemannen ska avgöra tvisten på grundval av rättvisa och gott samvete.

 

Om parterna inte uttryckligen har valt tillämplig materiell lag ska domstolen undersöka om ett lagval har gjorts underförstått. Domstolen ska försöka fastställa parternas avsikt genom att titta på avtalsvillkoren och de omgivande omständigheterna. Om parterna till exempel har valt att skiljemannaförfarande ska äga rum i Österrike, kan detta tolkas som att parterna har valt österrikisk lag för att reglera de materiella frågorna. Skiljemännen bör dock inte dra slutsatsen att ett val har gjorts om parterna inte hade en tydlig avsikt att göra ett sådant val. Alternativt kan skiljedomstolen välja att tillämpa lagvalsreglerna på skiljedomstolens säte.

 

Lagstiftning som styr skiljeavtalet

Frågor om skiljeavtalets giltighet, räckvidd eller tolkning kan uppstå när avtalet verkställs, när skiljemannens behörighet ifrågasätts, när en ansökan om upphävande av en skiljedom görs och när verkställighet av en skiljedom begärs. Den lag som reglerar själva skiljeavtalet kan således vara av betydelse i internationella handelsskiljeförfaranden. I linje med principen om parternas autonomi kommer parternas val av lag att få effekt. I avsaknad av ett uttryckligt val kommer tillämplig lag att vara lagen på platsen för skiljedomsförfarandet eller den lag som reglerar de materiella frågorna.

 

Det finns en viktig invändning när det gäller erkännande och verkställighet av en utmärkelse. Enligt New York-konventionen ska frågor om skiljeavtalets giltighet, om parterna inte har gjort något val, lösas genom tillämpning av lagen på den plats där skiljedomen utfärdades.

 

Lag om platsen för verkställighet

Lagen på den plats där verkställigheten sker är mycket viktig i internationella skiljeförfaranden. Om en part försöker få sin skiljedom verkställd på skiljedomstolens säte är det den nationella lagen på platsen som gäller. Om en skiljedom verkställs i ett annat land tillämpas New York-konventionen i nästan alla internationella skiljeförfaranden. Verkställbarheten av skiljedomar enligt New York-konventionen diskuteras närmare nedan (Se avsnitt vii b nedan.).

 

Institutionella regler

Institutionella regler är de procedurregler som publiceras av en skiljedomsinstitution och som gäller för de förfaranden som institutionen administrerar. Varje skiljedomsinstitution har sina egna regler som utgör en ram för förfarandet och administrationen av en tvist. Exempel på institutionella regler är ICC:s skiljedomsregler, Wienreglerna (VIAC) och SIAC:s skiljedomsregler.

 

Mjuka instrument

Det finns olika auktoritativa instrument inom soft law som hjälper och vägleder utövare och skiljemän. Soft law-instrument finns i många olika former, bland annat som riktlinjer, regler, koder och rekommendationer. Några exempel är följande:

 

IBA:s regler om intressekonflikter

I IBA:s regler om intressekonflikter anger olika möjliga grader av relationer mellan parterna och skiljemännen/domstolen. Reglerna kategoriserar otaliga relationer i röda, orange, gula och gröna listor, som alla kräver eller rekommenderar att information lämnas.

 

IBA:s riktlinjer för partsrepresentation i internationella skiljeförfaranden

IBA:s riktlinjer för partsrepresentation i internationella skiljeförfaranden ger praktisk hjälp och fastställer bästa praxis för att hantera vanliga etiska frågor som uppstår i internationella skiljeförfaranden. De tar upp frågor som rör intressekonflikter, ex parte kommunikation med skiljemännen, vilseledande inlagor till skiljedomstolen, otillbörligt informationsutbyte och avslöjande av information samt stöd till vittnen och experter.

 

IBA:s regler för bevisupptagning i internationella skiljeförfaranden

IBA:s regler för bevisupptagning i internationella skiljeförfaranden är en noggrant utformad kombination av common law- och civilrättsliga regler för bevisupptagning i internationella skiljeförfaranden. Reglerna tar upp frågor som rör bland annat dokumentproduktion, upptagande av vittnes- och expertbevis samt tribunalens befogenheter att utreda fakta, och de är ofta efterfrågade av praktiker och skiljemän.

Skiljedomsförfarandet

Skiljedomare i nödsituationer

En akut skiljeman är en skiljeman som utses tillsammans med eller före meddelandet om skiljeförfarande för att avgöra brådskande ärenden. Förfarandet liknar provisoriska/interimistiska åtgärder (Se avsnitt v c nedan.).

 

Kontroll av förfarandet

I skiljedomsförfarandet skiftar kontrollen över förfarandet beroende på domstolens sammansättning. Före konstitutionen, särskilt i ad hoc. skiljeförfarande har parterna kontroll över processen. Parterna kan i själva verket skapa en uppsättning procedurregler för att styra hur förfarandet ska genomföras. När det gäller institutionella skiljeförfaranden fastställs å andra sidan den processuella ramen av institutionens regler. Efter det att skiljedomstolen har bildats övergår kontrollen över förfarandet till skiljedomstolen.

 

Viktiga steg i förfarandet

Meddelande om skiljedom/begäran om skiljedom

Meddelandet om skiljeförfarande, även kallat begäran om skiljeförfarande, är i allmänhet det första förfarandemässiga steget i ett skiljeförfarande. Sökanden skickar en anmälan/begäran till skiljedomsinstitutet och svaranden och informerar dem om sin avsikt att inleda ett skiljeförfarande och begär att skiljedomstolen ska tillsättas. Artikel 3 i 2013 års Uncitral-regler illustrerar vilken information som i allmänhet måste ingå i ett meddelande om skiljeförfarande:

1. Ett krav på att tvisten ska hänskjutas till skiljedomsförfarande.
2. Parternas namn och kontaktuppgifter;
3. Identifiering av det skiljedomsavtal som åberopas;
4. Uppgift om vilket avtal eller annat rättsligt instrument som tvisten uppstår på grund av eller i samband med eller, om det inte finns något sådant avtal eller instrument, en kortfattad beskrivning av det relevanta förhållandet;
5. En kortfattad beskrivning av fordran och en uppgift om det eventuella beloppet;
6. Den sökta åtgärden eller åtgärden;
7. Ett förslag till antal skiljemän, språk och plats för skiljedomsförfarandet, om parterna inte tidigare har kommit överens om detta.

 

Det är inte ovanligt att meddelandet om skiljeförfarande är kortfattat eftersom käranden, beroende på tillämpliga regler, har möjlighet att lämna in ett yrkande i efterhand. Vissa skiljedomsregler, t.ex. ICC-reglerna, kräver dock att en begäran om skiljedom ska innehålla en mer utförlig behandling av yrkandet och den begärda ersättningen.

 

Svar på begäran om skiljedom

Svaret på begäran om skiljedom är svarandens första skriftliga inlaga i ett skiljeförfarande. Beroende på de tillämpliga reglerna kommer det i allmänhet att ange de preliminära konturerna av svarandens försvar som kommer att utvecklas under hela förfarandet. Nationella lagar och institutionsregler kan kräva att vissa obligatoriska uppgifter ska ingå i svaret på begäran om skiljeförfarande. I 2013 års UNCITRAL-regler anges till exempel att ett svar på begäran om skiljeförfarande ska innehålla följande:

1. Namn och kontaktuppgifter för varje respondent.
2. ett svar på de uppgifter som anges i meddelandet om skiljeförfarande.

 

Precis som för en begäran om skiljedom kan vissa skiljedomsregler, t.ex. ICC-reglerna, kräva att ett svar på begäran om skiljedom ska vara mer detaljerat och innehålla mer obligatorisk information.

 

Eventuellt motkrav

Svarandens möjlighet att göra ett motkrav beror på de tillämpliga reglerna för skiljeförfarandet. Olika leges arbtri (t.ex. den österrikiska civilprocesslagen) innehåller inte några bestämmelser om hur man kan lämna in ett genkäromål i ett skiljeförfarande. Det är därför parternas skiljeavtal och de institutionella reglerna som har ansvaret för att tillhandahålla en processuell ram för motkrav. Enligt flera institutionella regler kan svaranden lämna in motkrav i sitt svar på begäran om skiljedom. Att motkrav kan tas upp till prövning är en tillfällig åtgärd.

 

Efterföljande skriftliga inlagor

Praktiskt taget alla internationella skiljeförfaranden innehåller en begäran om skiljedom och ett svar på begäran om skiljedom. Under loppet av de flesta förfaranden har parterna dock möjlighet att lämna in ytterligare skriftliga inlagor. Exempel på ytterligare skriftliga inlagor som kan lämnas in är följande:

 

Påståendet om anspråket

Om inte kärandens yrkande finns med i ansökan om skiljeförfarande, ska ett yrkande i allmänhet lämnas in inom en tidsperiod som fastställs av skiljedomstolen. Beroende på de tillämpliga reglerna innehåller ett yrkande i allmänhet de faktiska och materiella omständigheter som käranden åberopar, de handlingar som käranden åberopar och den särskilda åtgärd som begärs.

 

Försvarstalan

När svaranden har mottagit begäran om ersättning ska han eller hon lämna in sitt svaromål inom den överenskomna tidsgränsen. Beroende på de tillämpliga reglerna kommer ett svaromål i allmänhet att innehålla invändningar mot skiljeavtalets existens, giltighet eller tillämplighet, ett uttalande som antingen erkänner eller förnekar den ersättning som käranden begär, de väsentliga omständigheter som svaranden åberopar samt eventuella motkrav eller kvittningar.

 

Skrivelser efter utfrågningen

I många internationella skiljeförfaranden lämnar parterna in skrivelser efter den muntliga förhandlingen och efter att protokollet från förhandlingen har skickats ut. I sina inlagor efter förhandlingen ger varje part i allmänhet en slutlig sammanfattning av sin ståndpunkt.

 

Förskott på kostnader

Ett kostnadsförskott är en del av kostnaderna för skiljedomsförfarandet som beräknas av skiljedomsinstitutet och som ska betalas som säkerhet innan skiljedomstolen bildas för att skiljedomsförfarandet ska kunna genomföras. Tidpunkten för kostnadsförskottet kan skilja sig åt mellan skiljedomsinstitutionerna. Olika institutioner, t.ex. ICC, LCIA, HKIAC och SIAC, tar ut en icke återbetalningsbar anmälnings- eller registreringsavgift som tillgodoräknas mot partens kostnadsförskott.

 

Tribunalens sammansättning

Efter att nomineringarna har inkommit utser institutionen domstolen och den bildas. Om det rör sig om ett ad hoc-arbitrage, konstitueras tribunalen efter det att tribunalens ordförande eller den enda skiljemannen har utsetts.

 

Urvalsmetod

Skiljedomare utsedda av parterna

Skiljemän som utses av parterna anses vara ett av skiljedomsförfarandets inneboende kännetecken. Parterna kan utse de skiljemän inför vilka de vill att tvisten ska avgöras. Vid denna typ av utnämning utser parterna både medskiljemännen och skiljemannen som är ordförande. Alternativt kan parterna utse medarbitrarna, som i sin tur utser skiljemannen som är ordförande. Ofta är detta det förfarande som används när tre skiljemän har ordförandeskapet i tvisten. Det är viktigt att notera att skiljemän som utses av parterna inte är partsrepresentanter. De är skyldiga att vara oberoende och opartiska.

 

Skiljemän som utses av parterna

En annan metod är att parterna utser skiljemännen. Här nominerar parterna skiljemännen, men utnämningen fullföljs av en utnämningsmyndighet eller en skiljedomsinstitution.

 

Institutionella utnämningar

Om parterna väljer institutionella regler och inte bestämmer sig för en utnämningsmetod, finns det i olika skiljedomsinstitutioners regler mekanismer för att göra utnämningar. Flera institutioner upprätthåller en förteckning eller en panel av skiljemän och väljer de lämpligaste skiljemännen. Om en ensam skiljeman ska leda tvisten och parterna inte kan enas om vem detta ska vara, utser institutionen ofta en ensam skiljeman.

 

Relevans av lex arbitri

Den tillämpliga lex arbtri kan bestämma vilka kvalifikationer som krävs av skiljemännen. Om en sådan bestämmelse är tvingande skulle den åsidosätta partens val. Om det till exempel i nationell lagstiftning anges att tidigare domare i delstatsdomstolar inte får utses till skiljemän, kan parterna inte utse tidigare domare i delstatsdomstolar.

 

Utmaning av skiljemännen

Alla skiljemän är skyldiga att agera oberoende och opartiskt. Om en skiljeman inte är oberoende eller opartisk kan han/hon ifrågasättas och diskvalificeras från att tjänstgöra i tribunalen. Det tillämpliga förfarandet för att väcka talan anges i allmänhet i lex arbitri och lex curiae (institutionella regler).

 

Förfarandets struktur

Förberedande konferens (Case management conference)

Den preliminära konferensen eller ärendehanteringskonferensen (CMC) är ett möte som äger rum strax efter det att skiljeförfarandet inletts. Syftet med mötet är att fastställa en övergripande plan för skiljeförfarandet och definiera de frågor som ska avgöras. Resultaten av CMC fastställs i procedurorder nr 1 eller i uppdragsbeskrivningen.

 

Interimistiska eller provisoriska åtgärder

En interimistisk eller provisorisk åtgärd är ett tillfälligt beslut som en skiljedomstol fattar mot en part. Interimistiska åtgärder är ett tillfälligt förfarande och används ofta innan en slutlig skiljedom meddelas. Interimistiska åtgärder kan begäras i vilket skede som helst av förfarandet. Interimistiska åtgärder gör det möjligt för en part (part 1) att hindra en annan part (part 2) från att göra något som skulle skada part 1:s intressen i samband med skiljeförfarandet.

 

Preliminära beslut

Behörighet

Kompetens-Kompetens

Kompetens-kompetens (kompetens-kompetens) är den rättsliga doktrin enligt vilken en skiljedomstol har kompetens eller behörighet att bedöma och avgöra omfattningen av sin egen behörighet i en fråga. Med andra ord kan en skiljedomstol själv avgöra om den har behörighet att lösa en viss tvist. Kompetens-kompetens är en grundläggande princip i internationella skiljeförfaranden. Som sådan erkänns den i avsnitt 16.1 i UNCITRAL:s modellag samt i olika nationella lagar, t.ex. artikel 186.1 i den schweiziska lagen om internationell privaträtt och avsnitt 592.1 i den österrikiska lagen om skiljeförfaranden.

 

Processuell och materiell lag för skiljedomsförfarandet

Den processuella lagen för skiljeförfarandet och den materiella lag enligt vilken tvisten ska avgöras är viktiga preliminära beslut. Dessa diskuteras i detalj i avsnitten iv b och iv c ovan.

 

Tidsbegränsning

En av de viktigaste egenskaperna hos skiljeförfarande är att det går snabbt. Hur snabbt skiljeförfarandet går kan variera beroende på hur komplicerat ärendet är. Parternas beslutsamhet att nå ett beslut och de tidsfrister som fastställs i lex arbitri och/eller lex curiae spelar en viktig roll när det gäller att reglera skiljeförfarandets hastighet. I den indiska lagen om skiljedom och förlikning (Arbitration and Conciliation Act, 1996) anges till exempel att skiljeförfarandet ska vara avslutat inom ett år efter det att inlagorna har lagts fram. Vissa institutionella regler, t.ex. ICC-reglerna och SCC-reglerna, föreskriver en tidsfrist på sex månader för utfärdande av skiljedomar.

 

Ändring

Varje part får när som helst innan skiljeförfarandet avslutas ändra sitt yrkande eller motyrkande, förutsatt att ändringen ligger inom ramen för skiljeavtalet. En sådan begäran om ändring kan avslås om skiljedomstolen anser att den är olämplig eller skadar den andra parten. Ett exempel på när en begäran om ändring kan avslås är när förfarandet är långt framskridet och ett godkännande av ändringen skulle avsevärt försena förfarandet.

 

Att bevisa fakta och lagstiftning

Även om skiljeförfarande generellt sett anses vara en effektiv tvistlösningsprocess är det ändå en form av domslut som resulterar i en bindande dom. För att lyckas i ett skiljedomsförfarande måste parterna därför bevisa sin sak med avseende på fakta och juridik. Bevisbördan för att bevisa fakta och juridik varierar beroende på fallet. Tumregeln sammanfattas övertygande i den latinska frasen "bevisbördan.", vilket innebär att den som påstår något måste bevisa det.

 

Bifurkation

Bifurcation är en handling som innebär att pågående skiljeförfaranden delas upp i två eller flera separata delar. Bifurkation förekommer i allmänhet i ett skiljeförfarande när behörighetsfrågorna skiljs från tvistens sakfrågor. Ibland kan domstolar också dela upp förfarandet i tre delar genom att dela upp det i behörighet, sakfrågor och kvantum.

 

Integritet/konfidentialitet

Strängt taget är integritet och sekretess två olika begrepp.

Det är allmänt erkänt att skiljedomsförhandlingar i allmänhet genomförs i privat (i kameran), och sekretess är ofta underförstått i skiljedomsavtal. Enligt UNCITRAL-reglerna ska skiljedomsförhandlingar vara privata om inte parterna har kommit överens om något annat. Den österrikiska lagstiftningen innehåller ingen uttrycklig bestämmelse om sekretess vid skiljeförfaranden, men i avsnitt 616.2 i den österrikiska lagen om skiljeförfaranden anges att allmänheten kan uteslutas från statliga domstolsförfaranden som rör skiljefrågor.

Situationen när det gäller den sekretess av skiljedomshandlingar, förfaranden och skiljedomar är inte lika tydlig. Det är allmänt erkänt att skiljemännen har tystnadsplikt, vilket återspeglas i avsnitt 16.2 i Wienreglerna. I Österrike kan man hävda att parterna i ett skiljeförfarande har tystnadsplikt enligt § 172.3 och § 616.2 i den österrikiska civilprocesslagen (Zivilprozessordnung, ZPO). Parterna kan dock påverka sekretessen i skiljeförfarandet genom att välja institutionella regler och skiljelagstiftning. Parterna kan också ingå ytterligare sekretessavtal.

Utmärkelser och rättsmedel

Allmänt

Det bindande beslut som fattas av en ensam skiljeman eller en skiljemannapanel i ett skiljeförfarande presenteras i form av en skiljedom. Skiljedomar kan ha olika former.

 

Preliminära priser

En preliminär dom är en dom som avgör ett eller flera men inte alla krav. I allmänhet har en skiljedomstol befogenhet att meddela ett eller flera preliminära skiljedomar innan den meddelar sin slutliga skiljedom.

 

Tillståndspengar

En consent award är en skiljedom som utfärdas av skiljedomstolen på villkor som parterna kommit överens om.

 

Standardpriser

Om en part är tredskande på grund av att den inte har inställt sig vid en skiljeförhandling eller inte har lagt fram bevis, kan skiljedomstolen ändå fortsätta förfarandet. ex parte och tilldela ett pris. Detta är tillåtet enligt UNCITRAL:s modellag, och domar som meddelas efter en utebliven dom är verkställbara enligt New York-konventionen.

 

Slutliga utmärkelser

En slutlig dom är ett slutgiltigt resultat av ett skiljeförfarande. Det innebär att skiljemannen har avslutat sitt uppdrag och att alla tvistefrågor har avgjorts. Den slutliga skiljedomen är bindande och verkställbar. De enda möjligheterna att överklaga det är en ansökan om upphävande av skiljedomen eller en ansökan om att motsätta sig verkställighet av skiljedomen (Se avsnitten vii och viii nedan.).

 

Rättsmedel

Deklarationer

En domstol kan göra en förklaring om parternas rättigheter och skyldigheter. Parterna kan vara särskilt benägna att begära en förklaring om de har ett pågående rättsförhållande som de vill upprätthålla. Förklaringar kan utgöra den enda grunden för en dom eller kombineras med andra åtgärder, t.ex. skadestånd. De bör få samma erkännande i domstolarna som resten av en skiljedom.

 

Ekonomiskt skadestånd

Skadestånd är den vanligaste formen av skadestånd och innebär att en part betalar en summa pengar till den andra parten. Beroende på vilken materiell rätt som gäller och avtalsvillkoren kan skadeståndet bestå av ersättning för lidna förluster, skadestånd eller pengar som ska betalas enligt avtalet. Om det inte uttryckligen anges i avtalet ska skadestånd i allmänhet betalas i den valuta där avtalet ingicks eller i den valuta där förlusten uppstod.

 

Straffskadestånd

Straffskadestånd är avsett att straffa svaranden när hans eller hennes beteende är särskilt skadligt. I österrikisk lag finns inte begreppet straffskadestånd. Detta rättsmedel är i allmänhet inte heller tillgängligt i internationella skiljeförfaranden, eftersom dess relevans är begränsad till Förenta staterna.

 

Särskild prestanda

Om skiljeavtalet föreskriver det eller om den materiella rätten tillåter det kan en skiljedomstol besluta om särskild fullgörelse av en avtalsförpliktelse. Särskild fullgörelse som rättsmedel är inte lika vanligt som skadestånd i internationella skiljeförfaranden av två skäl: det finns en begreppsmässig klyfta när det gäller förståelsen av "särskild fullgörelse" i civilrättsliga och civilrättsliga jurisdiktioner, och det kan vara svårare att verkställa dessa domar i domstolarna.

 

Förelägganden

Vid behov kan en skiljedomstol besluta om förelägganden. Ett föreläggande är ett beslut av skiljedomstolen om att beordra eller förbjuda en viss åtgärd från en part. I avvaktan på resultatet av skiljedomsförfarandet kan en part emellertid också begära ett föreläggande från inhemska domstolar. Om det är tillåtet enligt nationell och institutionell lagstiftning anser parterna ofta att det är snabbare och enklare att få detta rättsmedel direkt från domstolarna i stället för att begära det från tribunalen och sedan driva igenom det i domstolarna.

 

Ränta

Med tanke på den ofta betydande tid som förflyter mellan det ursprungliga kravet och utbetalningen av skadeståndet kan räntan utgöra en betydande del av det totala skadeståndet. Många skiljedomsregler, inklusive Wienreglerna 2018, är tysta i frågan om ränta. Generellt sett antas dock domstolar ha befogenhet att bevilja räntebetalning utöver monetärt skadestånd.

 

Kostnader

Kostnaderna omfattar både kostnaderna för skiljedomsförfarandet och parternas kostnader. Kostnaderna för skiljeförfarandet omfattar i allmänhet skiljemännens arvoden och utgifter, administrativa kostnader och arvoden till experter som utsetts av skiljedomstolen. Parternas kostnader omfattar rättegångskostnader och andra kostnader som en part i skiljedomsförfarandet har haft för att förbereda och lägga fram sin sak, t.ex. arvoden och kostnader för experter, vittnen och översättare som utsetts av parterna. Skiljedomstolarna har i allmänhet ett visst utrymme när det gäller att fördela kostnaderna mellan parterna. Detta återspeglas till exempel i Wienreglerna, där det i artikel 38.2 anges följande att domstolarna ska besluta om fördelningen av kostnaderna efter eget gottfinnande, om inte parterna har kommit överens om något annat.

Verkställbarhet/erkännande av skiljedomar

Allmänt

Det kan bli nödvändigt att erkänna och/eller verkställa en skiljedom om den som har fått skiljedom inte frivilligt följer den skiljedom som har meddelats av domstolen. Till skillnad från domstolsavgöranden omfattas skiljedomar av ett internationellt rättsligt system som möjliggör en effektiv och ändamålsenlig verkställighet. Denna ordning består av en mängd bilaterala och multilaterala avtal, varav det mest framträdande utan tvekan är New York-konventionen (Se avsnitt vii b nedan.).

 

I Österrike gäller enligt § 607 i den österrikiska lagen om skiljeförfaranden att en skiljedom som meddelas i Österrike har verkan mellan parterna som en slutlig och bindande domstolsdom. I likhet med andra civilrättsliga domar kan skiljedomar därför verkställas i Österrike enligt § 1.16 i den österrikiska verkställighetslagen. Om skiljedomen har meddelats i ett annat land kan erkännande och verkställighet begäras enligt den österrikiska verkställighetslagen med förbehåll för internationella fördrag och EU:s rättsliga instrument.

 

Konventionen i New York

Konventionen om erkännande och verkställighet av utländska skiljedomar, mer känd som New York-konventionen, antogs av en diplomatkonferens i FN i juni 1958 i syfte att säkerställa att utländska skiljedomar verkställs globalt. New York-konventionen gör det möjligt att verkställa skiljedomar i över 160 avtalsslutande stater och är den främsta rättsliga grunden för att verkställa utländska skiljedomar i internationella kommersiella skiljeförfaranden.

Skäl för att vägra verkställighet

I artikel V i New York-konventionen anges begränsade grunder för att vägra erkännande och verkställighet av en utländsk skiljedom. Förteckningen är uttömmande och omfattar följande: En parts oförmåga eller skiljeavtalets ogiltighet (V.1 a), brott mot rättssäkerhet (V.1 b), skiljedomstolen har överskridit sin behörighet (V.1 c), brister i skiljedomstolens sammansättning/förfarande (V.1 d) eller skiljedomen har ännu inte blivit bindande eller har upphävts eller suspenderats i det land där, eller enligt den lag i vilket, skiljedomen har meddelats (V.1 e). Ytterligare skäl för att vägra verkställighet är om föremålet inte kan bli föremål för skiljedom i det land där verkställighet begärs (V.2 a), eller om erkännande eller verkställighet av skiljedomen skulle strida mot grunderna för rättsordningen (V.2 b).

Upphävande av en skiljedom

Allmänt

Även om skiljeförfarande är en privat tvistlösningsmekanism är den inte helt fri från rättslig kontroll. Även om det accepteras att skiljedomar ska prövas i sak finns det vissa processuella skäl som gör att skiljedomar kan ogiltigförklaras (sättas åt sidan).

 

Upphävande/annullering av en skiljedom är ett förfarande för att upphäva den skiljedom som skiljedomstolen har avkunnat i domstolen på skiljedomstolens säte. En skiljedom kan ogiltigförklaras helt eller delvis.

 

En internationell skiljedom är föremål för två nivåer av kontroll. Den primära kontrollen utövas av domstolarna på skiljedomstolens säte genom annullering av skiljedomen. Sekundär kontroll utövas av domstolarna på den plats där skiljedomen ska verkställas.

 

§ 611 i den österrikiska lagen om skiljeförfarande

Enligt § 611 i den österrikiska lagen om skiljeförfaranden kan talan om upphävande av en skiljedom väckas vid Österrikes högsta domstol, som är domstol i första och sista instans (utom i frågor som rör konsument- eller arbetsrätt). Avsnitt 611.2 innehåller en uttömmande förteckning över grunder som kan ligga till grund för att en skiljedom kan upphävas. Dessa grunder är följande:

 

1. Ett giltigt skiljeavtal finns inte/ skiljedomstolen har förnekat sin behörighet trots ett giltigt skiljeavtal/bristande skiljedombarhet. ratione personae (parternas förmåga att ingå ett skiljedomsavtal).;
2. En part har inte kunnat lägga fram sin sak/försvårande av rätten att bli hörd;
3. Skiljedomen behandlar en tvist som inte omfattas av skiljedomsavtalet eller innehåller beslut om frågor som ligger utanför skiljedomsavtalets räckvidd eller parternas begäran om rättsskydd;
4. Det fanns en brist i skiljedomstolens sammansättning/konstitution;
5. Skiljeförfarandet genomfördes på ett sätt som strider mot de grundläggande värderingarna i det österrikiska rättssystemet (offentlig ordning);
6. Kraven för att återuppta ett civilrättsligt förfarande enligt 530 § 1 mom. 1-5 punkten har uppfyllts;
7. Tvistens föremål kan inte prövas genom skiljedomsförfarande enligt österrikisk lag;
8. Skiljedomen strider mot de grundläggande värderingarna i det österrikiska rättssystemet (offentlig ordning).

 

Grunderna 7 och 8 - bristande behörighet och åsidosättande av de grundläggande värderingarna i det österrikiska rättssystemet - ska prövas av domstolen. ex officio.. De övriga (avsnitt 611(2) nr 1-6) prövas på begäran av en part.