Nedávna prezentácia návrhu zákona o elektronických cenných papieroch (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) nemeckými zákonodarcami opätovne rozprúdila diskusie o primeranosti existujúceho rakúskeho právneho rámca v oblasti finančných služieb a cenných papierov a o prijatí opatrení na podporu digitalizácie jeho kapitálových trhov. Na rozdiel od svojho suseda sa Rakúsko doteraz zdržalo zavedenia osobitného regulačného režimu, ktorým by sa riadili činnosti alebo transakcie súvisiace s kryptomenami.

V nasledujúcom texte sa budeme zaoberať súčasnými právnymi mechanizmami, ktorými sa riadia finančné služby založené na blockchaine v Rakúsku. Hoci má ísť o stručný prehľad týkajúci sa všeobecného prístupu jurisdikcie k regulácii kryptoaktív a fintech podnikov, stručne sa dotkneme aj otázok, ako je zdaňovanie, ochrana údajov a pranie špinavých peňazí.

Prehľad

Vývoj v oblasti služieb založených na blockchaine a virtuálnych mien priťahuje v posledných rokoch značnú pozornosť. Okrem toho, že tvorí základ kryptomeny Bitcoin, technológia blockchain má za cieľ vytvoriť decentralizovaný, dezintermediovaný a distribuovaný digitálny ekosystém. Ako taká vraj inovuje a preniká do širokého spektra odvetví od zdravotníctva po maloobchod, verejnú správu, ako aj bankovníctvo a financie.

Vzhľadom na nedávne trendy smerujúce k širšiemu využívaniu technológie distribuovanej účtovnej knihy sa potreba digitalizácie cenných papierov stala nevyhnutným a potrebným úsilím. Keďže začínajúce podniky čoraz viac "zakladajú svoje obchodné modely na kryptomenách a na podporu inovácií sa uchyľujú k využívaniu technológie blockchain",¹ zákonodarcovia, súdy, ako aj regulačné orgány majú za úlohu vytvoriť právny rámec, ktorý umožní financovanie podnikov prostredníctvom využitia blockchainu a elektronického vydávania cenných papierov.

Vzhľadom na to, že kryptoaktíva sú relatívne novým prejavom, ktorého "spoločenské využitie, ekonomická hodnota a technická konštrukcia sa stále vyvíjajú,² výzva spočíva v prijatí vhodných opatrení a ustanovení na uľahčenie zlúčenia kryptomien a štruktúry existujúceho vnútroštátneho regulačného rámca.

Diskusie o technológii blockchain a jej regulácii v Rakúsku

Kryptomeny boli dlhý čas vyňaté z regulácie³ v Rakúsku. Pred rokom 2017 verejné orgány, ako napríklad Rakúsky úrad pre finančný trh (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),⁴ zaujala mimoriadne skeptický postoj k technológii blockchain. V podobnom duchu ako kritika, ktorú vyslovil Európsky orgán pre cenné papiere a trhy (ESMA), ako aj ďalšie dozorné orgány,⁵ jej varovania sa sústredili na volatilitu a riziká ochrany spotrebiteľa spojené s obchodnými a investičnými modelmi založenými na digitálnych aktívach.

Do roku 2017 zverejnilo ministerstvo financií usmernenie o daňových dôsledkoch (príjmy a pridaná hodnota) vyplývajúcich z obchodovania s bitcoinmi a inými kryptomenami vrátane Etherea, Ripplu a Litecoinu.⁶ Zriadenie poradného výboru (Fin-Tech Beirat) v roku 2018 znamenal zásadný posun, pokiaľ ide o vnímavosť tvorcov politík voči alternatívnym metódam financovania.

V snahe riešiť obavy z používania kryptomien (najmä v súvislosti s praním špinavých peňazí alebo financovaním terorizmu) sa v roku 2018 naďalej diskutovalo o návrhoch v oblasti regulácie a dohľadu. Hoci tieto diskusie urýchlila podozrivá podvodná schéma súvisiaca s bitcoinom, známa ako "Optioment",⁷ neboli prijaté konkrétne legislatívne opatrenia.

Rakúsko a jeho význam ako hotspotu v oblasti fintech

Rakúsko, ktoré je považované za priekopníka v oblasti elektronickej verejnej správy v Európe, prejavilo otvorený prístup k novým technológiám a kryptomenám, vďaka čomu sa stalo preferovaným miestom podnikania pre mnohé začínajúce podniky. ⁸ Bitpanda je len jedným z mnohých významných fintechov, ktoré začali svoju činnosť v Rakúsku. Kryptografická spoločnosť založená v roku 2014 vo Viedni, ktorá má viac ako 160 členov tímu, ponúka svoje služby viac ako miliónu používateľov. V súčasnosti existuje 112 rakúskych spoločností, ktoré sa kvalifikujú ako fintech podniky.⁹ S mierou rastu prevyšujúcou mieru rastu finančného odvetvia a ročným obratom 130 miliónov EUR,¹⁰ jej vplyv na spoločenský a firemný život už nemožno poprieť.

Práve tento rýchly vývoj v oblasti fintech podnietil zákonodarcov, aby začali pozornejšie sledovať vývoj v tejto oblasti.

Všeobecný prístup

1. FMA

Vyššie uvedený FMA je "nezávislý, autonómny a integrovaný orgán dohľadu nad rakúskym finančným trhom",¹¹ ktorej štatutárne ciele zahŕňajú: 1) zvyšovanie dôvery v efektívne fungovanie rakúskeho finančného trhu; 2) ochrana investorov, veriteľov a spotrebiteľov v súlade s právnymi predpismi; 3) preventívne pôsobenie v oblasti dodržiavania noriem dohľadu a zároveň dôsledné trestanie porušení.¹²

Pri prijímaní technologicky neutrálneho prístupu sa FMA zameriava na uplatňovanie existujúcich zákonov a zabezpečuje, aby nové aj tradičné produkty alebo služby podliehali rovnakým zákonom a predpisom s cieľom chrániť, a nie znižovať technologické výdobytky tejto digitálnej éry. V snahe zachovať integritu, bezpečnosť a ochranu investorov môže vykonávať zvrchované právomoci vydávaním "záväzných noriem, ako sú nariadenia a správne rozhodnutia, [alebo prijímaním] donucovacích opatrení, ako je odnímanie licencií, odvolávanie riaditeľov alebo ukladanie správnych sankcií".¹³

Vzhľadom na zložitosť a nárast počtu týchto podnikov obchodujúcich s kryptoaktívami a rýchlosť ich vývoja vytvorila FMA kontaktný portál Fintech a určila špecializovaný tím, ktorý má spoločnostiam poskytnúť možnosť predkladať otázky týkajúce sa regulačného zaobchádzania s ich operáciami.

2. Program Sandbox

Od 1.9.2020 platí novela rakúskeho zákona o Úrade pre finančný trh (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) nadobudol účinnosť. Doplnením oddielu 23a FMABG sa zaviedlo "regulačné pieskovisko", ktoré umožňuje spoločnostiam testovať produkty/služby, ktoré sú ešte vo vývoji, a posúdiť ich životaschopnosť. Žiadosť sa má predložiť FMA za predpokladu, že sú splnené osobitné podmienky, napr. obchodný model je určený na podporu verejného záujmu; nedestabilizuje finančný trh ani nebrzdí ochranu spotrebiteľa; má inovatívny charakter a urýchli vyspelosť trhu (úplný zoznam požiadaviek je uvedený v § 23a ods. 2 veta 1). Pri určovaní, či príslušný obchodný model ponúka dostatočnú verejnú hodnotu, t. j. či slúži širšiemu hospodárskemu záujmu, poradný výbor¹⁴ musí byť konzultovaný (§ 23a ods. 3).

Účasť na programe sandbox je obmedzená na obdobie maximálne dvoch rokov, ale na základe žiadosti môže byť ukončená skôr (§ 23a ods. 4). FMA predkladá ministrovi financií štvrťročné správy. Ten môže byť v rámci hodnotenia požiadaný o poskytnutie ďalších podrobností o stranách zapojených do prevádzky posudzovaného obchodného modelu regulačného pieskoviska (§ 23a ods. 7).¹⁵

Regulačný rámec Rakúska

Rakúske právo technológiu blockchain nezakazuje ani neobmedzuje, ale skôr sa snaží o jej primeranú reguláciu.

Pri určovaní regulačného štatútu, ktorý sa má uplatniť na obchodný model zahŕňajúci kryptoaktíva, sa má vykonať individuálne posúdenie každého prípadu. V závislosti od povahy, obsahu alebo vlastností ponúkaného produktu/služby môžu vzniknúť rôzne licenčné povinnosti podľa:

• Rakúsky zákon o platobných službách (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);

• Rakúsky zákon o bankách (Bankwesengesetz, BWG);

• Rakúsky zákon o elektronických peniazoch (E-Geldgesetz, EGeldG);

• Rakúsky zákon o správcoch alternatívnych investičných fondov (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Rakúsky zákon o dohľade nad cennými papiermi (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);

• Rakúsky zákon o správcoch alternatívnych investičných fondov (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Rakúsky zákon o kapitálových trhoch (Kapitalmarktgesetz, KMG).

Na rozdiel od FMA, ktorý vykonáva dohľad nad obchodnými činnosťami súvisiacimi s kryptomenami, "ktoré patria do rozsahu pôsobnosti regulácie bankových, platobných a investičných služieb alebo fondov a cenných papierov",¹⁶ virtuálne aktíva, ktoré sú komoditami podľa rakúskeho práva, sú pod dohľadom rakúskych obchodných úradov.¹⁷ Neexistuje žiadny určený súd, ktorý by mal právomoc rozhodovať v právnych veciach týkajúcich sa transakcií s kryptomenami. Napokon, v Rakúsku nie sú zavedené žiadne hraničné obmedzenia, ani nie je zakázaná prevádzka fintech podnikov.

Osobitné zákony

1. Pranie špinavých peňazí

• Pred rokom 2020:

• Požiadavky na boj proti praniu špinavých peňazí (AML) sa vzťahujú na činnosti založené na kryptomenách, ktoré si vyžadujú licenciu podľa nariadenia o finančných službách, napr. na poskytovateľov platobných služieb;

• Požiadavky AML môžu vzniknúť aj na základe obchodného práva, napr. v prípade dražiteľov, ktorí uskutočňujú/získavajú platby v hotovosti vo výške najmenej 10 000 EUR podľa rakúskeho obchodného zákonníka (Gewerbeordnung, GewO).

• Od januára 2020:

• Zákon o boji proti praniu špinavých peňazí na finančných trhoch (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), ktorá nadobudla účinnosť 10.1.2020, transponuje piatu smernicu o boji proti praniu špinavých peňazí (AMLD5):

• Prijíma rovnakú definíciu virtuálnych mien ako smernica AMLD5, konkrétne popisuje poskytovateľov služieb, ktorí ponúkajú jednu alebo viacero z týchto možností:¹⁸
  • Služby na ochranu súkromných kryptografických kľúčov na držanie, uchovávanie a prevod virtuálnych mien v mene zákazníka (úschovné peňaženky);
  • Výmena virtuálnych mien za fiat meny a naopak;
  • Výmena jednej alebo viacerých virtuálnych mien za inú;
  • Prevod virtuálnych mien a
  • Poskytovanie finančných služieb na vydávanie a predaj virtuálnych mien.

• Rozširuje požiadavky na boj proti praniu špinavých peňazí na:
  • poskytovatelia elektronických peňaženiek a
  • Poskytovatelia služieb zapojení do výmeny fiat/kryptomien.

• Vyžaduje, aby sa národní poskytovatelia virtuálnych mien a zahraničné subjekty poskytujúce finančné služby v Rakúsku zaregistrovali na FMA.¹⁹

2. Zdanenie

• Daň z príjmu

• Kryptomeny určené na účely generovania úrokových príjmov sa zdaňujú sadzbou 27,5% (fyzické osoby) alebo 25% (spoločnosti);

• Kryptomeny, ktoré nie sú určené na účely generovania úrokov a týkajú sa súkromného predaja, ako aj nepodnikateľského majetku, vedú k vzniku zdaniteľnej udalosti, ktorá sa zdaňuje sadzbou 55% (súkromné osoby), ak sa nadobudnú a predajú do 12 mesiacov;²⁰ kapitálové výnosy sú oslobodené od dane, ak sú v držbe 440 EUR ročne; ak sú v držbe dlhšie ako 12 mesiacov, nepodliehajú zdaneniu.²¹

• DPH

• Výmena kryptomien za fiat menu a naopak je oslobodená od DPH;²²

• Keďže sa s virtuálnymi aktívami zaobchádza rovnako ako s tradičnými platobnými prostriedkami, nákupy tovaru a služieb podliehajú DPH.

• Ťažba

• Ťažba sa považuje za komerčnú činnosť a zaobchádza sa s ňou rovnako ako s tradičnými platobnými metódami; nie je regulovaná.

3. Ochrana údajov

• Európske všeobecné nariadenie o ochrane údajov (GDPR), ako aj rakúsky zákon o ochrane údajov poskytujú právny základ pre reguláciu používania, prenosu a zhromažďovania osobných/citlivých údajov;

• Práva dotknutej osoby sú uvedené v článkoch 12 až 23 GDPR a okrem iného zahŕňajú:

• Právo na transparentné informácie, komunikáciu a podmienky týkajúce sa spracúvaných údajov;
• Právo na opravu nepravdivých údajov;
• Právo na vymazanie;
• Právo na obmedzenie spracovania;
• Právo na prenosnosť údajov;
• Právo vzniesť námietku.

• Opravné prostriedky a sankcie sú uvedené v článkoch 77-84. Dotknutá osoba môže napr. podať sťažnosť dozornému orgánu alebo jej prevádzkovateľ alebo sprostredkovateľ môže poskytnúť náhradu prípadnej (ne)majetkovej ujmy. Porušenie ustanovení GDPR môže mať za následok aj správne pokuty vo výške 10 až 20 miliónov EUR, resp. 2% až 4% ročného obratu za predchádzajúci rok (podľa toho, ktorá suma je vyššia).

Nedávny vývoj

Postupný nárast počtu mladých začínajúcich podnikov založených na kryptomenách v posledných rokoch podnietil rakúskych tvorcov politík, aby uznali a analyzovali potenciál kryptoaktív a blockchainov. Rakúsko zaujalo pozitívny postoj k novým technológiám. Zavedením mnohých pilotných projektov (napr. projektu Culture Token) sa ukázalo ako atraktívne miesto pre podniky založené na kryptomenách. Medzi ďalšie faktory, ktoré k tomu prispievajú, patria významné možnosti kapitálového a dlhového financovania (t. j. pôžičky s nízkym úrokom z ERP, granty, záruky, ktoré poskytuje Rakúska federálna banka na podporu investícií a podnikania) a stimulačné programy (realizované napr. Rakúskou podnikateľskou agentúrou alebo Rakúskou agentúrou na podporu výskumu), ktoré sú k dispozícii spoločnostiam na plný rozvoj ich inovačného potenciálu.²³

V tejto súvislosti je potrebné upozorniť aj na nasledujúce nedávne udalosti:

18.05.2020 Národný pilotný projekt digitálnej meny: Raiffeisen Bank Austria pracuje na novej forme tokenizácie národnej meny s využitím technológie blockchain.²⁴

02.07.2020 Rakúsky poskytovateľ telekomunikačných služieb A1 pridáva kryptomeny do siete bezhotovostných platieb, čím umožňuje rakúskym majiteľom kryptomien prijímať kryptomeny (t. j. ETH, Bitcoin, Dash) prostredníctvom platobného procesora Salamantex.²⁵

02.09.2020 Viedenská burza kótovala Bitcoin a Ethereum.²⁶

Komentár

Neutrálny prístup Rakúska k dohľadu nad kryptografickými spoločnosťami sa ukázal ako plodný, pokiaľ ide o uľahčovanie, a nie brzdenie úsilia a inovácií nových obchodných modelov. Na rozdiel od jurisdikcií, ako je Lichtenštajnsko, Rakúsko nezaviedlo nezávislý právny mechanizmus na reguláciu kryptomien a príslušných poskytovateľov služieb. Napriek tomu, vzhľadom na mandát Komisie EÚ preskúmať a vypracovať legislatívne návrhy ďalších regulačných opatrení do 11. januára 2022,²⁷ možno očakávať zmeny súčasného rakúskeho prístupu.

Poznámky pod čiarou

1 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A. (2020) Výhody Rakúska v oblasti kryptomien a blockchainu. Investovať do Rakúska Blog. Dostupné na: https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [prístup 23.10.2020].

2 Quintais, J. P.; Bodó, B.; Giannopoulou, A.; Ferrari, V. (2019) Blockchain a právo: Kritické zhodnotenie. Stanford Journal of Blockchain Law and Policy (2)1. Dostupné na: https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [prístup 22.10.2020].

3 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

4 FMA (2019) Európske orgány dohľadu zverejnili spoločné varovanie o virtuálnych menách. FMA Österreich. Dostupné na: www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [prístup 20.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C. (2020) Finančné služby založené na blockchaine a virtuálne meny v Rakúsku. Journal of European Consumer and Market Law Volume 9 Issue 2. Dostupné na: https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [prístup 22.10.2020], s. 81.

5 ESMA (2017) ESMA upozorňuje investorov na vysoké riziká prvotných ponúk mincí (ICO). Novinky z ESMA. Dostupné na: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [prístup 19.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C., (n iii), s. 81.

6 Podrobný opis nájdete v: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.

7 Groendahl, B. (2018) Rakúsky podvod s bitcoinmi vyvolal policajné pátranie v celej Európe. K dispozícii na: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [prístup 28.10.2020].

8 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

9 Fletzberger, B. (2020) Rakúsko: Fintech zákony a nariadenia 2020. ICLG. Dostupné na: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [prístup 19.10.2020].

10 Fletzberger, B., (n viii).

11 FMA. Rakúsky úrad pre finančný trh Integrovaný dohľad v Rakúsku. FMA Österreich. Dostupné na: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [prístup 15.10.2020], s. 1.

12 FMA, (n xi), s. 1.

13 FMA. Dohľad nad finančným trhom v Rakúsku. FMA Österreich. Dostupné na: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [prístup 15.10.2020].

14 Schneider, E.; Pachinger, S.; Klopp, S. (2020) New Regulator Sandbox for Austria (Nový regulačný sandbox pre Rakúsko). Freshfields Digital. Dostupné na internete: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [prístup 15.10.2020].

15 Ďalšie podrobnosti nájdete v nasledujúcom texte: FMA (2020) FMA Sandbox. K dispozícii na: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [prístup 12.10.2020]; Schneider, E.; Pachinger, S.; Klepp, S. (2020) Nové regulačné pieskovisko pre Rakúsko. Freshfields Digital. Dostupné na: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [prístup 12.10.2020]; Library of Congress (2020) Rakúsko: Novela zákona o orgáne pre finančný trh zriaďuje regulačný sandbox pre inovatívne FinTech spoločnosti. Globálny právny monitor Kongresovej knižnice. Dostupné na: https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [prístup 13.10.2020].

16 Kulnigg, T.; Rath, U. (2019) Cryptoassets & Blockchain v Rakúsku. Lexológia GTDT. Dostupné na: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [prístup 23.10.2020].

17 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

18 Čl. 1 ods. 1 č. 19 AMLD5; čl. 2 ods. 22 FM-GwG; Kulnigg, T.; Rath, U., (č. xiii).

19 FMA. Registrácia poskytovateľov v súvislosti s virtuálnymi menami. K dispozícii na: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [prístup 20.10.2020]; Steiner, C., (n iii), s. 81.

20 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

21 Menheere, A. (2017) BMF: Die steuerliche Beurteilung in Österreich von Bitcoin und anderen Kryptowährungen. K dispozícii na: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ [prístup 31.10.2020].; SDEÚ 22. októbra 2015, C-264/14 Hedquvist [2015]; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (virtuelle Währungen). BMF. Dostupné na http://perma.cc/BU4Z-3BFY (archivované) [prístup 13.10.2020].

23 Fletzberger, B., (n viii).

24 Hinchliffe, R. (2020) Bilióny polits digitalizovanej národnej meny s Raiffeisen Bank. FintechFutures. Dostupné na: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [prístup 20.10.2020].

25 Helms, K. (2020) A1 Telekom Austria pridáva Bitcoin do platobných služieb pre tisíce maloobchodníkov. Novinky o Bitcoine. Dostupné na: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [prístup 20.10.2020].

26 Wiener Börse (2020) 21Shares prináša na oficiálny trh prvé produkty kryptomien Bitcoin a Ethereum. Novinky z Viedenskej burzy cenných papierov. K dispozícii na: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [prístup 19.10.2020].

27 Otto Waechter, O. (2019) Regulácia virtuálnej meny. MOP. Dostupné na: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [prístup 18.10.2020].