Ľudská pamäť je založená na subjektívnych predstavách o realite. S odstupom času môžu vonkajšie faktory spôsobiť, že sa skúsenosti jednotlivca výrazne zmenia alebo dokonca úplne skreslia. Od vytvorenia pracovnej skupiny komisie ICC pre maximalizáciu dôkaznej hodnoty svedeckých výpovedí (ďalej len "pracovná skupina") sa otázky týkajúce sa psychológie ľudskej pamäti stali predmetom obnoveného záujmu rozhodcovskej komunity.

Vzhľadom na krehkú a poddajnú povahu pamäti sa mandát pracovnej skupiny sústredil na úsilie o posúdenie vplyvu, ktorý môže mať spoliehanie sa na potenciálne ohrozené dôkazy na perspektívu spravodlivého riešenia sporov. Okrem uznania rizika korupcie dôkazov je cieľom práce, ktorú vykonali jej členovia, aj prehodnotenie bežných postupov prípravy a predkladania dôkazov svedkov v kontexte medzinárodnej arbitráže. Vychádzajúc z pripomienok, ktoré už predtým odzneli v prejave advokáta Tobyho Landaua QC s názvom "Nespoľahlivé spomienky, falošné spomienky a svedecké výpovede, svoju nedávno uverejnenú správu "Presnosť pamäte svedkov faktov v medzinárodnej arbitráži¹ (ďalej len "správa") poskytuje poradenstvo právnym zástupcom a rozhodcom tým, že určuje opatrenia zamerané na zvýšenie dôkaznej hodnoty svedeckých výpovedí.

V nasledujúcom texte sa budeme venovať účelu správy, ako aj významu jej zistení pre odborníkov v oblasti rozhodcovského konania. Bude tiež odkazovať na kľúčové úvahy a opatrenia uvedené v správe, ktoré sa ponúkajú ako usmernenie pre interných, ako aj externých poradcov pri styku so svedkami alebo príprave dôkazov.

Účel správy

Svedecké výpovede ako kľúčový zdroj informácií, na ktorých sa zakladá konečné rozhodnutie tribunálov, zostávajú neoddeliteľnou súčasťou rozhodcovského konania. Napriek ich významu sa však v správe uznáva, že proces prípravy a predkladania dôkazov svedkov je nielen finančne, ale aj časovo veľmi náročný: "predkladanie ústnych dôkazov je jednou z hlavných funkcií "záverečného" pojednávania, ktoré často trvá niekoľko dní" (s. 6). Aby sa predišlo značným stratám spôsobeným akýmikoľvek vonkajšími podnetmi, ktoré môžu nepriaznivo ovplyvniť presnosť výpovedí svedkov, a tým podkopať ich dôveryhodnosť, v správe sa zdôrazňujú metódy na minimalizáciu rizík, ktoré by mohli brániť správnemu spomínaniu na minulé udalosti, poškodiť ho alebo inak ovplyvniť.

V snahe ponúknuť návrhy, ako účinne zachovať pamäť svedkov v kontexte medzinárodnej arbitráže, sa správa odvoláva nielen na prácu samotnej pracovnej skupiny, ale zahŕňa aj zistenia nezávislých štúdií, ktoré zadala Dr. Kimberley A. Wade (Department of Psychology, University of Warwick). Konkrétne sa zameriava na tieto skutočnosti:

Po prvé, preskúmanie a prehodnotenie záverov terénnych štúdií, ktoré vykonali psychológovia špecializujúci sa na ľudskú pamäť, s cieľom určiť mieru omylnosti ľudskej pamäte a jej význam v súvislosti so svedkami;

Po druhé, zistenie korelácie a potenciálneho vplyvu chybnej pamäte na svedecké výpovede v medzinárodnej arbitráži;

Po tretie, riešenie otázky, do akej miery má presnosť pamäte svedkov význam v kontexte medzinárodného rozhodcovského konania;

Po štvrté, načrtnutie navrhovaných opatrení, ktoré by sa mali prijať na zlepšenie presnosti pamäte svedkov;

Nakoniec ponúka prehľad osvedčených postupov, ktoré sa majú uplatňovať, a zároveň nabáda čitateľov, aby venovali náležitú pozornosť vhodnosti a užitočnosti takýchto opatrení v danom kontexte.

Existujúci vedecký výskum pamäte a očitých svedkov

Oddiel II: s. 10-14

Podľa oddielu II správy existuje viacero okolností, ktoré môžu viesť k zvýšenému riziku ovplyvňovania svedkov. Takáto korupcia je obzvlášť škodlivá v kontexte obchodných sporov a môže byť spôsobená viacerými faktormi, ktoré ovplyvňujú spôsob získavania a prípravy svedeckých výpovedí.

Frázovanie

body 2.09-2.12

Správa naznačuje, že kvalifikujúce deskriptory použité v otázkach predložených svedkom môžu podstatne zmeniť poskytnuté odpovede. V závislosti od konkrétnej použitej formulácie môžu svedkovia zodpovedajúcim spôsobom prispôsobiť svoje odpovede, napr. "často" vs. "príležitostne"; "ako dlho" vs. "ako krátko".

Efekt dezinformácie

body 2.13-2.21

Ďalším ovplyvňujúcim faktorom je "efekt dezinformácie", ktorý sa v správe používa na opis koncepcie, podľa ktorej vystavenie zavádzajúcim informáciám po udalosti môže narušiť spomienky na uvedenú udalosť. Takýto prenos dezinformácií môže vzniknúť prostredníctvom výmeny informácií medzi viacerými osobami so znalosťou relevantných skutočností (spolusvedkami), ktoré môžu prepísať existujúcu faktickú pamäť. Môže byť spôsobený aj uvedením ďalších nepresných údajov, ktoré doplnia spomienky jednotlivca na minulé udalosti, alebo procesom opakovaného rozprávania faktov pri viacerých príležitostiach v priebehu dlhšieho časového obdobia.

Falošné spomienky

body 2.22-2.25

Ako dôvod vzniku neúplných svedeckých výpovedí sa uvádzajú aj falošné spomienky. V správe sa opisujú prípady, keď sa digitálne vylepšené fotografie alebo zmanipulované dokumenty používajú na zmenu pamäti spôsobom, ktorý vedie k umelému vymýšľaniu udalostí, ktoré sa v skutočnosti neuskutočnili tak, ako sa tvrdí.

Vplyv prerozprávania na následné zapamätanie

body 2.26-2.28

Správa napokon uvádza, že prerozprávanie príbehu z určitého uhla pohľadu môže vyvolať zaujatosť a ohroziť pravdivú spomienku alebo rozprávanie o konkrétnej udalosti. Preto sa ponúka niekoľko návrhov na maximalizáciu úplnosti svedeckých výpovedí vrátane (body 2.29 - 2.32):

• Zabezpečenie, aby svedkovia poskytli úplnú výpoveď bezprostredne po udalosti;
• Zdržanie sa posilňovania neistých odpovedí, ktoré by mohli falošne zvýšiť sebadôveru svedka v súvislosti s otázkou, ktorou si v skutočnosti nie je istý;
• Pripomenúť svedkom, že podstata ich úlohy spočíva v tom, že podávajú správu o udalosti, a to na základe svojich vlastných vedomostí;
• Povzbudzovanie svedkov, aby uviedli zdroj svojich poznatkov.

Pamäť svedka v kontexte medzinárodnej arbitráže

Oddiel III: s. 14-16

V časti III sa hodnotia zistenia empirickej štúdie, do ktorej sa zapojilo 316 účastníkov zo širokej škály odvetví a pozícií. Z výsledkov vyplýva, že podobne ako v kontexte trestného práva, aj v podnikateľskom prostredí je pamäť svedkov vystavená chybám, čím vzniká podobné riziko skreslenia kľúčových dôkazov.

Presnosť pamäte svedkov a jej význam v medzinárodnej arbitráži

Oddiel IV: s. 16-20

Na základe existujúceho výskumu sa v správe konštatuje, že pamäť nie je "podobná pevnému obrazu, ktorý sa "načíta" v prípade potreby, ale je to skôr dynamický proces, ktorý môže byť ovplyvnený následnými udalosťami" (s. 7). V oddiele IV sa skúmajú účely, na ktoré sa svedecké dôkazy používajú v medzinárodnej arbitráži, a kontexty, v ktorých môže platnosť takýchto dôkazov zohrávať významnejšiu úlohu. Správa týmto identifikuje faktory, ako aj aktérov, ktorí môžu prispieť alebo posilniť skresľujúce účinky na ľudskú pamäť, a to

• Viacerí aktéri, napr. interní právnici, externí právnici, kolegovia a nadriadení;
• Informácie po udalosti ovplyvnené napr. kultúrnym vnímaním, jazykom a kognitívnymi predsudkami rozhodcov, právnych zástupcov a svedkov.

Opatrenia, ktoré možno prijať na zlepšenie presnosti svedeckých výpovedí

Oddiel V: s. 20-26

V oddiele V sa uvádzajú návrhy, ktoré môžu prijať interní a externí právnici, pokiaľ ide o zhromažďovanie a predkladanie dôkazov bez toho, aby sa narušila pamäť svedkov, okrem iného:

Vnútorný právny poradca

odsek 5.5

• Získanie súčasných písomných a ústnych svedeckých výpovedí v čase, keď sa príslušné udalosti odohrali;
• čo najskoršie vykonanie výsluchov svedkov za účasti externého právneho zástupcu;
• odrádzanie od diskusií medzi svedkami a organizovania individuálnych stretnutí;
• Vyhýbanie sa prezentovaniu "straníckej línie" potenciálnym svedkom, aby sa predišlo modifikácii poskytnutej výpovede.

Externý poradca

odseky 5.6-5.30

• Rozhovory (body 5.7-5.10)
  • Vykonanie individuálnych výsluchov svedkov v čo najskoršom možnom štádiu;
  • V prípade potreby viesť presný záznam o rozhovoroch;
  • Vyhýbanie sa poskytovaniu spätnej väzby, zasahovaniu, sumarizovaniu alebo inému ovplyvňovaniu odpovede svedka;
  • Kladenie otvorených, nenavádzajúcich otázok s použitím nestranného jazyka;
  • Zdržanie sa poskytovania dokumentov svedkom na vyplnenie medzier v rozprávaní bez toho, aby im bolo umožnené najprv prerozprávať vlastné chápanie skutočností.

• Posudzovanie informácií o svedkoch (odseky 5.11-5.21)
  • Zohľadnenie časových intervalov;
  • Posúdenie, či by odpoveď mohla svedkovi spôsobiť rozpaky alebo mať širšie dôsledky;
  • Porovnanie externých alebo neutrálnych súčasných dôkazov s výpoveďami svedkov.

• Príprava výpovede svedka (odseky 5.22-5.28)
  • Vytvorenie zoznamu ústredných tém, na ktoré majú svedkovia odpovedať podľa vlastných predstáv pred úvodným stretnutím;
  • Zvážiť možnosť požiadať svedkov, aby si pripravili prvý návrh svojej výpovede, aby si zachovali svoj vlastný hlas;
  • Podporovať, aby sa výpovede svedkov pripravovali individuálne, a nie spoločne so spolusvedkami;
  • Pripomínanie svedkom, aby rozlišovali medzi spomínaním na fakty z osobnej znalosti a dodatočnými informáciami o udalosti, ktoré mohli získať z iných zdrojov.

Komentár

Vďaka spojeniu vedy a praxe v oblasti svedeckých výpovedí je správa základným usmerňovacím nástrojom, ktorý umožňuje stranám, právnym zástupcom a súdu zvážiť a prijať všetky potrebné kroky na ochranu a zachovanie pamäti svedkov v počiatočnom štádiu. Dôležitosť presných svedeckých výpovedí posilňuje skutočnosť, že "rozhodnutie tribunálu o podstate veci bude často v rôznej miere závisieť od svedka, ktorého výpoveď bola predložená" (s. 6). Hoci sa v správe uvádza, že "[j]edným z dôležitých úsudkov, ktoré budú musieť členovia tribunálu často urobiť, je určiť dôveryhodnosť svedka a váhu, ktorú treba priradiť svedeckej výpovedi" (s. 6), odborníkom z praxe sa tiež pripomína, že nedokonalá spomienka neznižuje dôkaznú hodnotu poskytnutej výpovede. Nevyčerpávajúci zoznam navrhovaných opatrení na obmedzenie pamäťových chýb je jasným odrazom zámeru pracovnej skupiny vyhnúť sa presadzovaniu univerzálneho, "univerzálneho" prístupu. Namiesto toho sa odborníci z praxe vyzývajú, aby si uvedomovali zložitosť ľudskej pamäti, ako aj to, že sú si vedomí možných skreslení - aby boli schopní prijať vhodné opatrenia "v primeranom rozsahu, aby rozhodnutie vydané [súdom] bolo spravodlivé" (s. 9).

Poznámka pod čiarou

1. K dispozícii prostredníctvom: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Obsah tohto článku má poskytnúť všeobecnú orientáciu v danej problematike. Je potrebné vyhľadať odborné poradenstvo o vašich konkrétnych okolnostiach.