Арбитраж по инвестиционным договорам Австрия 2021

ИСТОРИЯ

Иностранные инвестиции

Каково преобладающее отношение к иностранным инвестициям?

В качестве общей позиции, не связанной с каким-либо конкретным инвестиционным спором, Федеральное министерство цифровых и экономических дел, однако, указывает на открытость правительства к обязательному международному арбитражу в качестве надлежащей альтернативы национальным судам при разрешении споров в рамках применимых двусторонних инвестиционных договоров (ДИД).

Договор о функционировании Европейского союза (TFEU) вступил в силу 1 декабря 2009 года, установив компетенцию Европейского союза в отношении прямых инвестиций. На основании переданной компетенции Европейский парламент и Совет ЕС приняли постановление 1219/2012, согласно которому существующие ДИД остаются в силе при условии получения разрешения Европейской комиссии после "оценки того, не являются ли одно или несколько их положений серьезным препятствием для переговоров или заключения Союзом двусторонних инвестиционных соглашений с третьими странами" (постановление 1219/2012, статья 5). Далее Европейская комиссия возбудила дело о нарушении 12 двусторонних инвестиционных договоров между странами-членами ЕС (BIT), подписанных и ратифицированных Австрией.

Несмотря на вышесказанное, Австрия подписала Декларацию представителей правительств государств-членов о правовых последствиях решения Суда по делу Ахмеа и о защите инвестиций в Европейском союзе от 15 января 2019 года (Декларация). В соответствии с Декларацией:

• "все арбитражные оговорки, содержащиеся в двусторонних инвестиционных договорах, заключенных между государствами-членами, противоречат законодательству ЕС и, следовательно, неприменимы";
• эти арбитражные оговорки "не влекут последствий, в том числе в отношении положений, предусматривающих продление защиты инвестиций, сделанных до расторжения договора, на дальнейший период времени (так называемые "закатные" или "дедушкины" оговорки)"; и
• арбитражный суд, созданный на основании арбитражных оговорок об арбитраже между инвесторами и государством, не обладает юрисдикцией из-за отсутствия действительного предложения об арбитраже со стороны государства-члена, являющегося стороной основного ДИД.

Австрия первоначально обязалась вместе с другими государствами, подписавшими соглашение, "расторгнуть все двусторонние инвестиционные договоры, заключенные между (государствами-членами ЕС), посредством многостороннего договора или, если это взаимно признано более целесообразным, на двусторонней основе" к 6 декабря 2019 года. Несмотря на это, Австрия отказалась присоединиться к 23 странам-членам ЕС и подписать Соглашение о прекращении действия двусторонних инвестиционных договоров между государствами-членами Европейского союза (Соглашение). Такое решение можно только приветствовать, поскольку оно учитывает обоснованные опасения, что прекращение действия двусторонних инвестиционных договоров внутри ЕС посредством Соглашения может быть несовместимо с нормами международного публичного права.

Каковы основные отрасли для иностранных инвестиций в государстве?

Согласно официальной базе данных Австрийского национального банка (OeNB), основными секторами прямых иностранных инвестиций (т.е. инвестиций иностранных инвесторов в Австрию) являются: профессиональная, научная и техническая деятельность в сфере услуг; финансовое посредничество; торговля; а также химикаты, нефтепродукты, фармацевтика. Полная разбивка по соответствующим отраслям доступна на веб-сайте OeNB.

Существует ли чистый приток или отток прямых иностранных инвестиций?

Если сравнить доходы от прямых инвестиций в страну с доходами от прямых инвестиций за рубеж (т. е. с инвестициями австрийских инвесторов за границу), то можно констатировать общий чистый отток прямых иностранных инвестиций (сравните данные по позициям прямых инвестиций в стране в разрезе отраслей промышленности за 2008 год и по позициям прямых инвестиций в стране в разрезе отраслей промышленности за 2008 год, предоставленные OeNB). Несмотря на это, в отдельных отраслях может наблюдаться значительный чистый приток, как, например, в секторе профессиональных, научных и технических услуг.

Законодательство об инвестиционных соглашениях

Опишите внутреннее законодательство, регулирующее инвестиционные соглашения с государством или государственными организациями.

В Австрии нет специального закона об иностранных инвестициях. Официальное признание иностранных инвестиций, как правило, не требуется. Однако некоторые недискриминационные национальные меры и меры ЕС могут стать применимыми (например, при приобретении недвижимости, в антимонопольной сфере, в энергетическом секторе, в сфере общественной безопасности и порядка).

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ПРАВОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Инвестиционные договоры

Назовите и дайте краткую информацию о двусторонних или многосторонних инвестиционных договорах, участником которых является государство, а также укажите, находятся ли они в силе.

Австрия подписала и ратифицировала 69 двусторонних инвестиционных договоров (ДИД), из которых следующие 60 находятся в силе:

• Албания;
• Алжир;
• Аргентина;
• Армения;
• Азербайджан;
• Бангладеш;
• Беларусь;
• Белиз;
• Босния и Герцеговина;
• Болгария;
• Чили;
• Китай;
• Хорватия;
• Куба;
• Чешская Республика;
• Египет;
• Эстония;
• Эфиопия;
• Грузия;
• Гватемала;
• Гонконг;
• Венгрия;
• Иран;
• Иордания;
• Казахстан;
• Косово;
• Кувейт;
• Кыргызстан;
• Латвия;
• Ливан;
• Ливия;
• Литва;
• Македония;
• Малайзия;
• Мальта;
• Мексика;
• Молдова;
• Монголия;
• Черногория;
• Марокко;
• Намибия;
• Оман;
• Парагвай;
• Филиппины;
• Польша;
• Румыния;
• Россия;
• Саудовская Аравия;
• Сербия;
• Словакия;
• Словения;
• Южная Корея;
• Таджикистан;
• Тунис;
• Турция;
• Украина;
• Объединенные Арабские Эмираты;
• Узбекистан;
• Вьетнам; и
• Йемен.

Различные торговые соглашения и договоры, содержащие положения об инвестициях, действуют в отношении Австрии в качестве государства-члена ЕС. ДИДы, подписанные с Зимбабве (2000), Камбоджей (2004) и Нигерией (2013), еще не вступили в силу.

Австрия подписала Договор к Энергетической хартии в 1994 году, а затем официально ратифицировала его в 1997 году.

Наиболее важным соглашением, ожидающим ратификации в национальных парламентах стран-членов ЕС, является Всеобъемлющее экономическое и торговое соглашение между ЕС и Канадой (CETA), которое вступило в предварительную силу 21 сентября 2017 года. Европейский суд признал механизм урегулирования споров между инвесторами и государством, закрепленный в CETA, совместимым с правом ЕС (Opinion 1/17 (CETA), EU:C:2019:341).

Если применимо, укажите, распространяются ли двусторонние или многосторонние инвестиционные договоры, участником которых является государство, на заморские территории.

Не применимо.

Вносило ли государство поправки или заключало ли дополнительные протоколы, затрагивающие двусторонние или многосторонние инвестиционные договоры, участником которых оно является?

Пример дипломатических нот, которыми обмениваются с целью установления предполагаемого смысла ДИД, доступен на сайте Системы правовой информации Австрийской Республики в формате PDF.

Расторгло ли государство в одностороннем порядке какой-либо двусторонний или многосторонний инвестиционный договор, участником которого оно является?

Австрия пока не подавала уведомления о расторжении в одностороннем порядке ни одного ДИД.

Однако следует подчеркнуть, что окончательные последствия передачи полномочий по прямым инвестициям в ЕС еще предстоит определить.

Заключало ли государство несколько двусторонних или многосторонних инвестиционных договоров с перекрывающимся членством?

В качестве общей позиции, не связанной с каким-либо конкретным инвестиционным спором, Федеральное министерство цифровых и экономических дел, однако, указывает на открытость правительства к обязательному международному арбитражу в качестве надлежащей альтернативы национальным судам при разрешении споров в соответствии с применимыми двусторонними инвестиционными договорами (ДИД).

Договор о функционировании Европейского союза (TFEU) вступил в силу 1 декабря 2009 года, установив компетенцию Европейского союза в отношении прямых инвестиций. На основании переданной компетенции Европейский парламент и Совет ЕС приняли постановление 1219/2012, согласно которому существующие ДИД остаются в силе при условии получения разрешения Европейской комиссии после "оценки того, не являются ли одно или несколько их положений серьезным препятствием для переговоров или заключения Союзом двусторонних инвестиционных соглашений с третьими странами" (постановление 1219/2012, статья 5). Далее Европейская комиссия возбудила дело о нарушении 12 двусторонних инвестиционных договоров внутри ЕС (двусторонних инвестиционных договоров между государствами-членами ЕС), подписанных и ратифицированных Австрией.

Несмотря на вышесказанное, Австрия подписала Декларацию представителей правительств государств-членов о правовых последствиях решения Суда по делу Ахмеа и о защите инвестиций в Европейском союзе от 15 января 2019 года (Декларация). В соответствии с Декларацией:

• "все арбитражные оговорки, содержащиеся в двусторонних инвестиционных договорах, заключенных между государствами-членами, противоречат законодательству ЕС и, следовательно, неприменимы";
• эти арбитражные оговорки "не влекут последствий, в том числе в отношении положений, предусматривающих продление защиты инвестиций, сделанных до расторжения договора, на дальнейший период времени (так называемые "закатные" или "дедушкины" оговорки)"; и
• арбитражный суд, созданный на основании арбитражных оговорок об арбитраже между инвесторами и государством, не обладает юрисдикцией из-за отсутствия действительного предложения об арбитраже со стороны государства-члена, являющегося стороной основного ДИД.

Австрия первоначально обязалась вместе с другими государствами, подписавшими соглашение, "расторгнуть все двусторонние инвестиционные договоры, заключенные между (государствами-членами ЕС), посредством многостороннего договора или, если это взаимно признано более целесообразным, на двусторонней основе" к 6 декабря 2019 года. Несмотря на это, Австрия отказалась присоединиться к 23 странам-членам ЕС и подписать Соглашение о прекращении действия двусторонних инвестиционных договоров между государствами-членами Европейского союза (Соглашение). Такое решение можно только приветствовать, поскольку оно учитывает обоснованные опасения, что расторжение двусторонних инвестиционных договоров внутри ЕС посредством Соглашения может быть несовместимо с нормами международного публичного права.

Конвенция МЦУИС

Является ли государство участником Конвенции МЦУИС?

Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств была ратифицирована 25 мая 1971 года и вступила в силу в отношении Австрии 24 июня 1971 года.

Маврикийская конвенция

Является ли государство участником Конвенции ООН о прозрачности в договорном арбитраже по спорам между инвесторами и государствами (Маврикийская конвенция)?

Австрия не является участником Конвенции ООН о прозрачности в договорном арбитраже по спорам между инвесторами и государствами.

Программа инвестиционных договоров

Имеется ли у государства программа инвестиционных договоров?

Да.

РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

Государственные программы поощрения инвестиций

Существует ли в стране программа поощрения иностранных инвестиций?

Федеральное министерство цифровых и экономических технологий и Министерство Европы, интеграции и иностранных дел совместно поддерживают австрийские программы поощрения инвестиций.

Федеральное министерство цифровых технологий и экономики отвечает в основном за экономическую поддержку иностранных инвестиций и публикует всеобъемлющий обзор всех видов поддержки, доступных иностранным инвесторам, который доступен онлайн в формате PDF.

Министерство Европы, интеграции и иностранных дел и дипломатические представительства Австрии по-прежнему отвечают за защиту инвестиций, обязуясь обеспечивать соблюдение применимых ДИДов и экспортный контроль. Обзор обязанностей Министерства Европы, интеграции и иностранных дел доступен онлайн.

Применимое внутреннее законодательство

Укажите внутренние законы, которые применяются к иностранным инвесторам и иностранным инвестициям, включая любые требования по допуску или регистрации инвестиций.

Подтверждая открытость Австрии для иностранных инвестиций, некоторые недискриминационные национальные меры и меры ЕС могут оказаться применимыми (например, в области приобретения недвижимости, антимонопольного законодательства, энергетического сектора, общественной безопасности и порядка и т. д.). Кроме того, согласно австрийскому Закону о внешней торговле (AußWG), для "приобретения физическим лицом, не являющимся гражданином Европейского союза, гражданином Европейской экономической зоны (ЕЭЗ) или Швейцарии, или юридическим лицом или компанией, учрежденной в стране, не входящей в ЕС, кроме ЕЭЗ и Швейцарии", необходимо получить разрешение министра, отвечающего за экономические вопросы, если инвестор намерен получить или иным образом приобрести контрольную позицию в отраслях, имеющих особое значение для Австрийской Республики, как определено в разделе 25(a)(2) AußWG.

Федеральное министерство цифровых и экономических дел в настоящее время работает над поправками к AußWG, принимая во внимание Постановление (ЕС) 2019/452 "Об установлении рамок для проверки прямых иностранных инвестиций в Союз".

Соответствующий регулирующий орган

Определите государственное ведомство, которое регулирует и поощряет входящие иностранные инвестиции.

Федеральное министерство цифровых и экономических технологий и Министерство Европы, интеграции и иностранных дел совместно поддерживают программы продвижения инвестиций в Австрии.

Федеральное министерство цифровых технологий и экономики отвечает в основном за экономическую поддержку иностранных инвестиций и публикует всеобъемлющий обзор всех видов поддержки, доступных иностранным инвесторам, который доступен онлайн в формате PDF.

Министерство Европы, интеграции и иностранных дел и дипломатические представительства Австрии по-прежнему отвечают за защиту инвестиций, обязуясь обеспечивать соблюдение применимых ДИДов и экспортный контроль. С обзором обязанностей Министерства Европы, интеграции и иностранных дел можно ознакомиться на сайте.

Соответствующий орган по рассмотрению споров

Укажите государственное учреждение, которому должен быть вручен судебный иск в случае спора с иностранным инвестором.

В отсутствие прямого указания на этот орган в инвестиционных договорах, заключенных Австрией, инвестор должен направить уведомление о споре в Министерство по делам Европы, интеграции и иностранных дел.

ПРАКТИКА ЗАКЛЮЧЕНИЯ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ДОГОВОРОВ

Типовой ДИД

Существует ли в стране типовой ДИД?

В Австрии существует типовой двусторонний инвестиционный договор (ДИД), принятый в 2008 году. Однако важно напомнить, что преобладающее число ДИД, подписанных и ратифицированных Австрией, было заключено до появления новейшей версии типового ДИД. Оценить, какое влияние может оказать последняя модель ДИД в будущем, также непросто.

Сопоставимый анализ ДИДов, подписанных после введения в действие австрийского типового ДИДа, показывает отсутствие единообразия. С одной стороны, инвестиционные договоры с Таджикистаном и Косово были составлены строго по образцу ДИД. Напротив, в соглашениях такого же характера с Кыргызстаном и Казахстаном были внесены изменения в типовой ДИД в некоторых важных аспектах.

Кроме того, положения о защите инвестиций обычно становятся частью торговых соглашений ЕС с третьими странами, что ограничивает цели, предусмотренные для типового ДИД.

Что касается содержания типового ДИД, то Австрия, безусловно, представила лаконичную, функциональную и передовую платформу для успешной защиты иностранных инвестиций. Ключевые положения обеспечивают:

• равное отношение к иностранным инвесторам по сравнению с национальными инвесторами или инвесторами из третьих стран; обязательство справедливого обращения в соответствии со стандартами международного права (строго регулируемая экспроприация, платежи, осуществляемые в контексте инвестиций, должны быть затронуты без ограничений и т.д.); и
• эффективное разрешение споров в:
  • национальные суды;
  • Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС);
  • единоличным арбитром или специальным арбитражным судом, созданным в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ); и
  • единоличный арбитр или специальный арбитражный суд, созданный в соответствии с Арбитражным регламентом Международной торговой палаты (ICC).

Среди других особенностей типового ДИД - характерное определение терминов "инвестор" и "инвестиции", а также довольно широкая по охвату зонтичная оговорка. Комментарий, в котором более подробно рассматриваются важные аспекты типового ДИД, доступен онлайн.

Подготовительные материалы

Есть ли у государства центральное хранилище подготовительных материалов к договору? Находятся ли такие материалы в открытом доступе?

Все имеющиеся вспомогательные материалы к любому международному договору, ратифицированному парламентом Австрийской Республики, доступны в режиме онлайн. Федеральное министерство цифровых и экономических дел размещает немецкие версии ратифицированных ДИДов с сопроводительными документами на своем веб-сайте для ознакомления и общественного контроля. Версии, переведенные на английский и другие языки, где это применимо, также доступны в режиме онлайн.

Сфера действия и охват

Какова типичная сфера действия инвестиционных договоров?

Квалификация инвестора

Инвестиционные договоры, заключенные Австрией, предусматривают, хотя и не столь единообразно, ряд юридических условий, которым должен соответствовать иностранный инвестор, чтобы получить материальную защиту. Хотя в целом "инвесторами" могут считаться как физические, так и юридические лица (т. е. предприятия), к ним предъявляются дополнительные требования:

Основное место регистрации или ведения бизнеса

Статья 1(3) типового ДИД определяет предприятие, в частности, как "созданное или организованное в соответствии с применимым законодательством договаривающейся стороны". Требование о месте нахождения предприятия прямо предусмотрено во многих заключенных ДИД (например, статья 1(2) ДИД Австрии и Беларуси; статья 1(2)(b) ДИД Австрии и Аргентины; и т. д.). В некоторых случаях требование о принципиальном месте инкорпорации может быть заменено путем установления (предварительного) доминирующего влияния на инвестора со стороны юридического лица одной из договаривающихся сторон (например, статья 1(2)(c), ДИД Австрия-Египет; статья I(2), ДИД Австрия-Кувейт; и т. д.).

Осуществление основной коммерческой деятельности

В статье 1(3) типового ДИД далее говорится, что предприятие должно "осуществлять основную коммерческую деятельность [в принимающем государстве]". В соответствии с вышесказанным, в ряде ДИД содержится ссылка на обязательство осуществлять реальную деловую деятельность (например, статья 1(2)(b), Австро-Чилийский ДИД).

Непоследовательные квалификации в зависимости от договаривающейся стороны

Заметное число ДИД устанавливают требования к определению "инвестор" независимо для каждой договаривающейся стороны (например, статья I(2), Австро-Кувейтский ДИД).

Отказ в предоставлении льгот

В соответствии с типовым ДИД, ряд заключенных ДИД прямо отказывают в защите в случаях, когда вышеуказанные требования не соблюдаются. Яркий пример такого положения содержится в статье 10 ДИД Австрия-Узбекистан, которая гласит:

[a] Договаривающаяся сторона может отказать в преимуществах настоящего Соглашения инвестору другой Договаривающейся стороны и его инвестициям, если инвесторы недоговаривающейся стороны владеют или контролируют первого упомянутого инвестора и этот инвестор не ведет существенной коммерческой деятельности на территории Договаривающейся стороны, по законодательству которой он создан или организован".

Определение понятия "инвестиции

Защищаемые "инвестиции" в соответствии с типовым ДИД включают любые активы, "находящиеся в собственности или под прямым или косвенным контролем" защищаемого инвестора. Это определение, по общему признанию, несколько ограничено дополнительными соображениями, налагаемыми применимыми ДИД:

Различие между прямыми и косвенными инвестициями

Хотя преобладающее число инвестиционных договоров, заключенных Австрией, одобряют защиту в обоих случаях, некоторые из них не заходят так далеко, чтобы предоставлять защиту косвенным или некоммерческим инвестициям (например, статья 1(1), ДИД Австрия-Иран).

Территориальное требование и законность

Инвестиции, как правило, защищены, если они сделаны на территории договаривающейся стороны и в соответствии с законами и правилами этой стороны (например, статья 1(3), ДИД Австрия-Малайзия).

Вопросы ретроактивного охвата

Значительное большинство инвестиционных договоров, заключенных Австрией, либо предоставляют защиту инвестициям, сделанным на определенную дату (например, статья 9, ДИД Австрия-Россия), либо не делают различий в предоставлении защиты инвестициям, сделанным до и после даты вступления договора в силу (например, статья 24, ДИД Австрия-Куба).

Защиты

Какие меры материальной защиты обычно предоставляются?

Инвестиционные договоры, заключенные Австрией, обычно предусматривают следующие виды защиты, с учетом редких исключительных ограничений:

• справедливый и равноправный режим;
• защита от экспроприации (прямой и косвенной); защита в режиме наибольшего благоприятствования;
• недискриминация и защита национального режима; полная защита и безопасность; и
• зонтичная оговорка.

Разрешение споров

Какие наиболее часто используемые варианты разрешения споров по инвестиционным спорам между иностранными инвесторами и вашим государством?

Австрийские ДИД чаще всего предусматривают институциональный арбитраж МЦУИС или разбирательство ad hoc ЮНСИТРАЛ в качестве форума для разрешения любых споров, возникающих из соответствующего ДИД. В отличие от первого, некоторые ДИД предусматривают дополнительную возможность арбитражного разбирательства по правилам Стокгольмской торговой палаты (например, статья 7, ДИД Австрия-Россия) или по правилам МТП (например, статья 11, ДИД Австрия-Куба).

Конфиденциальность

Существует ли в государстве практика требования конфиденциальности в инвестиционном арбитраже?

Не применимо.

Страхование

Имеется ли в государстве агентство или программа страхования инвестиций?

Австрийские инвесторы могут требовать страхования инвестиций в развивающиеся страны в соответствии с Конвенцией о создании Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций. В 1997 году Австрия стала одной из 25 промышленно развитых стран, присоединившихся к этому акту.

Кроме того, австрийские инвесторы могут подать заявку на страхование иностранных инвестиций от политического риска. Гарантия G4, предоставляемая Osterreichische Kontrollbank AG (OeKB), обычно предназначена для рынков, не входящих в ЕС и ОЭСР. С обзором этих услуг можно ознакомиться на веб-сайте OeKB.

ИСТОРИЯ ИНВЕСТИЦИОННОГО АРБИТРАЖА

Количество арбитражных разбирательств

В скольких арбитражных разбирательствах по инвестиционным договорам принимало участие государство?

На момент написания статьи Австрия принимала активное участие в одном известном арбитражном разбирательстве по инвестиционным договорам: BV Belegging- Maatschappij 'Far East' v Republic of Austria (ICSID Case No. ARB/15/32). Разбирательство было начато в июле 2015 года на основании ДИД, заключенного Австрией с Мальтой в 2002 году (вступил в силу в марте 2004 года). Перемещающийся инвестор утверждал, что Австрия:

• ввела произвольные, необоснованные или дискриминационные меры; отказала в полной защите и безопасности;
• нарушила применимые запреты на прямую и косвенную экспроприацию;
• и отказала в справедливом и равноправном обращении.

Арбитражный суд отклонил претензии по юрисдикционным основаниям в октябре 2017 года после слушаний по вопросу, возникшему в марте того же года.

Отрасли и секторы

Касаются ли обычно инвестиционные арбитражи с участием государства конкретных отраслей или инвестиционных секторов?

Не применимо.

Выбор арбитра

Использует ли государство стандартные механизмы назначения арбитражных судов или назначает конкретных арбитров?

Не применимо.

Защита

Как правило, государство защищает себя от инвестиционных исков? Укажите подробную информацию о внутреннем адвокате государства по инвестиционным спорам.

Не применимо.

ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ, ВЫНЕСЕННЫХ ПРОТИВ ГОСУДАРСТВА

Соглашения о приведении в исполнение

Является ли государство участником каких-либо международных соглашений, касающихся исполнения решений, таких как Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года?

Австрия стала участником Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йоркская конвенция) 2 мая 1961 года. Нью-Йоркская конвенция применяется к Австрии без ограничений, поскольку первоначальная оговорка о взаимности была снята в 1988 году.

Выполнение арбитражных решений

Выполняет ли государство обычно добровольно вынесенные против него решения по инвестиционным договорам?

Не применимо.

Неблагоприятные решения

Если нет, обжалует ли государство неблагоприятные решения в своих внутренних судах или в судах, где проходил арбитраж?

Не применимо.

Положения, препятствующие исполнению

Приведите подробную информацию о любых положениях внутреннего законодательства, которые могут препятствовать исполнению арбитражных решений против государства на его территории.

Австрийский законодатель проводит четкое различие между правилами приведения в исполнение внутренних (то есть вынесенных в ходе арбитражного разбирательства с согласованным местом проведения арбитража в Австрии) и иностранных (то есть вынесенных в ходе арбитражного разбирательства с согласованным местом проведения арбитража за пределами Австрии) арбитражных решений.

В случае первых раздел 1 австрийского Закона об исполнении предусматривает, что внутренние арбитражные решения, не подлежащие обжалованию (включая мировые соглашения), могут быть исполнены напрямую, так как по своей природе они наделяются исполнительными правами.

В отличие от вышеизложенного, раздел III австрийского Закона об исполнении (раздел 403 и последующие) требует официального признания иностранных арбитражных решений до их исполнения на национальном уровне, за исключением случаев, когда решения должны исполняться без предварительного отдельного заявления об их исполнимости в силу применимого международного соглашения (например, договоров с применимым обязательством о взаимности в отношении признания и исполнения) или акта Европейского союза.

Согласно статье IV(1)(a) Нью-Йоркской конвенции, заявитель, ходатайствующий о признании арбитражного решения, должен представить оригинал арбитражного решения (или его заверенную копию), а также оригинал арбитражного соглашения (или его заверенную копию). Раздел 614(2) Гражданского процессуального кодекса Австрии (ZPO) относит решение вопроса о том, просить ли заявителя представить соответствующее арбитражное соглашение (или заверенную копию), к усмотрению судьи. Поскольку компетентные окружные суды проверяют только соблюдение формальных требований, Верховный суд Австрии подошел к этому вопросу более формалистично - он требует проверить, соответствует ли имя должника, указанное в заявлении о выдаче разрешения на принудительное исполнение, имени, указанному в арбитражном решении.

В дополнение к сказанному, на арбитражное решение может распространяться статья 606 ZPO, требующая, чтобы решение было составлено в письменной форме и подписано арбитрами. В отсутствие соглашения сторон могут применяться и другие формальные требования.

Австрийские суды не имеют права пересматривать арбитражное решение по существу. Арбитражное решение не подлежит обжалованию. Однако существует возможность подать иск об отмене арбитражного решения (как решения по подсудности, так и решения по существу) по очень конкретным, узким основаниям, а именно:

• арбитражный суд принял или отказал в юрисдикции, несмотря на отсутствие арбитражного соглашения или наличие действительного арбитражного соглашения;
• сторона была неспособна заключить арбитражное соглашение в соответствии с законодательством, применимым к данной стороне;
• сторона не смогла представить свои аргументы (например, она не была надлежащим образом уведомлена о назначении арбитра или о начале арбитражного разбирательства);
• арбитражное решение касается вопроса, не предусмотренного или не подпадающего под условия арбитражного соглашения, или касается вопросов, выходящих за рамки исковой защиты в арбитраже (если такие недостатки касаются отдельной части арбитражного решения, такая часть должна быть отменена);
• состав арбитражного суда не соответствовал разделам 577-618 ZPO или соглашению сторон;
• арбитражная процедура не соответствовала или решение не соответствует основополагающим принципам австрийской правовой системы (ordre public); и
• если соблюдены требования о возобновлении рассмотрения дела в национальном суде в соответствии с разделом 530(1) ZPO.

Страны наделяются суверенным иммунитетом в отношении действий только в пределах их суверенных возможностей. Иммунитет не распространяется на действия частного коммерческого характера. Таким образом, иностранные активы в Австрии освобождаются от принудительного взыскания в зависимости от их назначения: если они предназначены исключительно для частных сделок, они могут быть арестованы и стать предметом принудительного взыскания; если же они предназначены для осуществления суверенных полномочий (например, для выполнения задач посольства), то никаких принудительных мер не может быть вынесено. В одном из соответствующих решений по данному вопросу Верховный суд Австрии (OGH) пришел к выводу (см. 3 Ob 18/12), что общий иммунитет для государственных активов не предусмотрен, а обязанность обязанного государства - доказать, что оно действовало с суверенными полномочиями при приостановлении исполнительного производства в соответствии с разделом 39 австрийского Закона об исполнительном производстве.

В отсутствие поучительной судебной практики можно сделать вывод о том, что прокол корпоративной вуали в отношении суверенных активов будет юридически допустимым, если правила о сфере действия суверенного иммунитета будут дополнены соблюдением применимых законодательных требований о проколе корпоративной вуали.

ОБНОВЛЕНИЕ И ТЕНДЕНЦИИ

Ключевые события прошедшего года

Существуют ли какие-либо новые тенденции или "горячие" темы в вашей юрисдикции?

В качестве общей позиции, не связанной с каким-либо конкретным инвестиционным спором, Федеральное министерство цифровых и экономических дел, однако, указывает на открытость правительства к обязательному международному арбитражу в качестве надлежащей альтернативы национальным судам при разрешении споров в рамках применимых двусторонних инвестиционных договоров (ДИД).

Договор о функционировании Европейского союза (TFEU) вступил в силу 1 декабря 2009 года, установив компетенцию Европейского союза в отношении прямых инвестиций. На основании переданной компетенции Европейский парламент и Совет ЕС приняли постановление 1219/2012, согласно которому существующие ДИД остаются в силе при условии получения разрешения Европейской комиссии после "оценки того, не являются ли одно или несколько их положений серьезным препятствием для переговоров или заключения Союзом двусторонних инвестиционных соглашений с третьими странами" (постановление 1219/2012, статья 5). Далее Европейская комиссия возбудила дело о нарушении 12 двусторонних инвестиционных договоров внутри ЕС (двусторонних инвестиционных договоров между государствами-членами ЕС), подписанных и ратифицированных Австрией.

Несмотря на вышесказанное, Австрия подписала Декларацию представителей правительств государств-членов о правовых последствиях решения Суда по делу Ахмеа и о защите инвестиций в Европейском союзе от 15 января 2019 года (Декларация). В соответствии с Декларацией:

• "все арбитражные оговорки, содержащиеся в двусторонних инвестиционных договорах, заключенных между государствами-членами, противоречат законодательству ЕС и, следовательно, неприменимы";
• эти арбитражные оговорки "не влекут последствий, в том числе в отношении положений, предусматривающих продление защиты инвестиций, сделанных до расторжения договора, на дальнейший период времени (так называемые "закатные" или "дедушкины" оговорки)"; и
• арбитражный суд, созданный на основании арбитражных оговорок об арбитраже между инвесторами и государством, не обладает юрисдикцией из-за отсутствия действительного предложения об арбитраже со стороны государства-члена, являющегося стороной основного ДИД.

Австрия первоначально обязалась вместе с другими государствами, подписавшими соглашение, "прекратить действие всех двусторонних инвестиционных договоров, заключенных между

(государствами-членами ЕС) путем заключения многостороннего договора или, если это будет признано более целесообразным, на двусторонней основе" к 6 декабря 2019 года. Несмотря на это, Австрия отказалась присоединиться к 23 странам-членам ЕС и подписать Соглашение о прекращении действия двусторонних инвестиционных договоров между государствами-членами Европейского союза (Соглашение). Такое решение можно только приветствовать, поскольку оно учитывает обоснованные опасения, что расторжение двусторонних инвестиционных договоров внутри ЕС посредством Соглашения может быть несовместимо с международным публичным правом.

Коронавирус

Какое чрезвычайное законодательство, программы помощи и другие инициативы, характерные для вашей области практики, были реализованы вашим государством для борьбы с пандемией? Были ли внесены изменения в существующие государственные программы, законы или нормативные акты для решения этих проблем? Какую передовую практику рекомендуется использовать клиентам?