Hvad er alternativ tvistbilæggelse?

Alternativ tvistbilæggelse (ADR) er et generelt begreb, der dækker over forskellige metoder til at løse en tvist, inden man går til domstolsprøvelse. ADR foretrækkes af mange handelsparter, fordi det giver dem mulighed for at løse deres tvister hurtigt og fortroligt. Det kan også spare betydelige omkostninger i forbindelse med retssager. ADR lægger større vægt på partsautonomi og anses for at være mere mindelig end traditionel retssag,  og dermed potentielt give parterne gunstigere betingelser for at bevare og videreføre deres forhold, efter at tvisten er løst.

Hvad er metoderne til alternativ tvistbilæggelse?

ADR-metoderne omfatter voldgift, forhandling, forlig, forlig, mægling, mægling og domsafsigelse.

Voldgift

Voldgift er den mest udviklede form for alternativ konfliktløsning. Den fungerer som et alternativ til retssager, hvor princippet om partsautonomi prioriteres højt. Den kan administreres af en voldgiftsinstitution eller arrangeres på ad hoc-basis. Nogle centrale aspekter vedrørende voldgift i Østrig vil blive uddybet i det følgende kapitel. For en dybtgående vejledning om voldgift henvises til vores dedikerede Voldgiftskompendium.[1] Ud over voldgift findes der flere andre metoder til at løse tvister, som det vil blive diskuteret nedenfor.

Forhandlinger

Forhandling er en beslutningsproces mellem to eller flere parter, der har til formål at nå frem til en aftale. Forhandling involverer ikke en tredjepart, der faciliterer diskussionen eller afgør tvisten. Den er frivillig og ikke bindende. Forhandling indebærer ganske enkelt, at parterne løser og forener deres forskellige holdninger for at opnå konsensus og nå frem til en aftale. Forhandling er et centralt element i alternativ konfliktløsning, idet den giver parterne mulighed for direkte at udveksle oplysninger privat og uformelt for at undgå mere formelle tvistbilæggelsesmekanismer. Det kræver dog god tro og kan være vanskeligere, hvis der er ulighed mellem parterne med hensyn til størrelse og indflydelse.

Forlig

Forlig er en mekanisme til udenretslig bilæggelse af tvister, som er frivillig, fortrolig og fleksibel. Den forekommer ofte i arbejds- og forbrugertvister. Der anvendes en neutral tredjepart, som udpeges til at løse tvisten. Den neutrale tredjepart i forliget er kendt som forligsmanden. En forligsmand adskiller sig fra en mægler ved at bruge sin dømmekraft og sine anbefalinger til at tilskynde de udpegede parter til at finde en løsning.

Parterne i forligsproceduren kan indgå en mindelig aftale, der - som en kontraktlig aftale - er bindende i henhold til de vilkår, som parterne er blevet enige om. Forligsmanden indgår ikke dette forlig på samme måde som en voldgiftsmand ville gøre det ved en voldgiftskendelse, men hjælper blot parterne med at nå frem til forliget. Afhængigt af den valgte retlige form (f.eks. hvis den er indgået ved en kompetent domstol eller er indarbejdet i et notarielt dokument), kan forligsaftalen være direkte eksigibel.

Formidling

Mægling er en proces til bilæggelse af tvister, hvor en mægler har til opgave at lette og hjælpe de stridende parter med at løse deres tvist. Mægling tilbyder et struktureret miljø, der gør det muligt for parterne at kommunikere deres bekymringer og udveksle oplysninger for at finde frem til de mulige skridt, der kan tages for at løse tvisten.

Mægling er en ikke-bindende procedure, hvilket betyder, at det er op til parterne selv, om de vil fortsætte med mæglingen efter det første møde eller ej. Resultatet af mæglingen er også ikke-bindende, medmindre parterne frivilligt bliver enige om at indgå et forlig, hvilket ofte er tilfældet.

Singapores mæglingskonvention

De Forenede Nationers konvention om internationale forligsaftaler, der er resultatet af mægling, også kendt som Singapore Mediation Convention, er en international aftale, der etablerer et internationalt system til håndhævelse af forligsaftaler. Singapore Mediation Convention finder anvendelse på forlig, der indgås efter mægling af handelstvister mellem internationale parter. Pr. november 2021 havde 55 stater undertegnet Singapore Mediation Convention.

En udbredt accept af Singapore Mediation Convention lover at øge brugen af mægling til løsning af internationale handelstvister, da parterne vil kunne håndhæve deres forligsaftaler i stater, der har ratificeret konventionen. Den strømlinede fuldbyrdelsesordning i henhold til Singapore Mediation Convention er blevet sammenlignet med konventionen om anerkendelse og fuldbyrdelse af udenlandske voldgiftskendelser (New York-konventionen).

Hvad er forskellen mellem mægling og forlig?

Den væsentligste forskel mellem mægling og forlig er, at den neutrale tredjepart har mandat til at hjælpe parterne med at løse deres tvist. Forligsmanden har ikke blot beføjelse til at lette tvistbilæggelsen, men også til at foreslå parterne forskellige løsninger. I modsætning hertil letter mægleren kun løsningen af tvisten og stiller normalt ikke forslag til parterne.

Afstemning

Forsoning er en genoprettende form for alternativ konfliktløsning, der fokuserer på at løse tvister og samtidig bevare og/eller genoprette forholdet mellem de stridende parter. Forsoning i ADR bør ikke forveksles med forsoning i forbindelse med erhvervs- og finanslovgivning. I handelssammenhæng findes der flere former for forsoning. Inden for bank- og regnskabsvæsenet anvendes afstemning til at sikre, at en given virksomheds finansielle stilling afspejles korrekt i bankbalancen og banktransaktionerne. Inden for finansiel regulering kan afstemning sikre, at virksomheder kan redegøre for penge, der opbevares på vegne af kundernes investeringer. I ADR adskiller forliget sig fra mægling, hvor forligsmanden indtager en mere proaktiv rolle ved at foreslå løsninger og tilskynde parterne til at nå til enighed.

Afgørelse

Afgørelse af tvister er en kontraktmæssig eller lovbestemt proces til bilæggelse af tvister, hvor en uafhængig og upartisk tredjepart træffer en afgørelse om at løse en tvist. I mange lande som f.eks. Det Forenede Kongerige, Australien, Hongkong, Malaysia og andre lande er adjudication begrænset til bilæggelse af tvister i bygge- og anlægsbranchen.

Hvem er en skønsmand?

En dommer er en person, der har beføjelse til at træffe en officiel afgørelse i en domsafsigelsesprocedure. Normalt er dommeren en ekspert på området for den tvist, han/hun er udpeget til at afgøre.

Voldgift

Voldgift er en metode til bilæggelse af tvister, som er det nærmeste alternativ til traditionelle retssager. En voldgift opstår ved frivillig enighed mellem to eller flere parter, og den fremmes typisk gennem en aftale om voldgift, enten som en klausul i en allerede eksisterende kontrakt eller som en selvstændig aftale. Ved voldgift udvælges en uafhængig og upartisk person, en såkaldt voldgiftsmand, som får mandat til at dømme en specifik tvist. En voldgiftsret kan bestå af en enkelt voldgiftsmand alene eller udpeges som en del af en større voldgiftsret, der typisk består af tre uafhængige voldgiftsmænd. Et ulige antal voldgiftsmænd sikrer, at flertalsafgørelsen falder ud til fordel for en given part. En voldgiftsret, der har tilstrækkelig kompetence til at behandle en given tvist, vil høre flere parters anbringender og afsige en endelig og bindende dom, der kaldes en kendelse. En voldgiftskendelse kan derefter håndhæves ved de nationale domstole.

Hvad er bindende voldgift?

Bindende voldgift er en voldgiftsprocedure, der resulterer i en bindende og eksigibel kendelse. Generelt betragtes alle voldgiftssager som bindende. Da voldgiftsprocessen imidlertid lægger større vægt på parternes autonomi, kan parterne vælge at gøre voldgiftsproceduren specifikt bindende eller ikke-bindende. Bindende voldgift skal ikke forveksles med obligatorisk voldgift, hvor voldgift er et retligt bindende krav forud for en retssag.

Hvad er ikke-bindende voldgift?

Ikke-bindende voldgift er en voldgiftsprocedure, der resulterer i en rådgivende voldgiftskendelse, som er ikke-bindende og dermed ikke kan håndhæves. I praksis kan ikke-bindende voldgiftssager anvendes til at fastlægge rammerne for igangværende forligsforhandlinger.

Hvad er forskellen mellem voldgift og mægling?

Den væsentligste forskel mellem voldgift og mægling er den neutrale tredjeparts mandat. Ved voldgift træffer en voldgiftsmand afgørelse om tvisten og afsiger en endelig, bindende og eksigibel kendelse.

Ved mægling letter en mægler løsningen af tvisten ved at hjælpe med at finde den mest hensigtsmæssige løsning. Den løsning, der opnås gennem mægling, er ikke bindende.

Hvad er forskellen mellem voldgift og voldgift?

Den væsentligste forskel mellem voldgift og voldgift er tidslinjen. Afgørelse er meget hurtigere end voldgift. Desuden er det oftest sådan, at en afgørelse er baseret på en lov, mens voldgift er baseret på parternes samtykke. Desuden kan en dommer ikke afsige en omkostningsafgørelse. Med andre ord kan en dommer ikke pålægge omkostninger, der overstiger hans/hendes honorar. På den anden side kan en voldgiftsmand pålægge omkostninger meget mere fleksibelt.

Priser

En voldgiftskendelse er en "dom" afsagt af en voldgiftsret. Hvor en domstol siges at "afsige" en dom, "afsiger" en voldgiftsret en voldgiftsdomstol en kendelse. Der findes flere forskellige typer af kendelser. Selv om kendelser generelt ikke kan ændres i substansen, når de først er afsagt, er deres anerkendelse og fuldbyrdelse underlagt nationale retssager. Anerkendelse og fuldbyrdelse af voldgiftskendelser er underlagt New York-konventionen i de fleste jurisdiktioner. Denne konvention udgør den internationale ramme for anerkendelse og fuldbyrdelse af voldgiftskendelser. På nuværende tidspunkt er 168 lande parter i konventionen.

Midlertidige priser

En foreløbig voldgiftskendelse, også kendt som interlocutory awards eller foreløbige kendelser, afsiges ofte af en domstol i de tidlige faser af voldgiftsprocessen, uden at processen afsluttes. Foreløbige kendelser er nyttige for en domstol til at skabe klarhed om både proceduremæssige spørgsmål og om berettigelsen af et krav, en modregning eller et modkrav. Hvad angår procedurespørgsmål, tager foreløbige kendelser stilling til, om et krav kan antages til realitetsbehandling, og fastslår, at voldgiftsretten har kompetence til at behandle sagen. Med hensyn til et givet kravs materielle realitet er delvise kendelser nyttige til at fastslå spørgsmål vedrørende gældende lovgivning, aftalens gyldighed, spørgsmål om ansvar, og hvorvidt et givet krav er forældet i henhold til national lovgivning, f.eks. forældelsesfrister for at rejse et civilretligt krav.

Delvise priser

Delvise kendelser indebærer typisk, at en domstol træffer afgørelse om aspekter af sagen, der er accessoriske i forhold til det materielle indhold af et givet krav. Delvise kendelser kan f.eks. vedrøre en afgørelse om sagsomkostninger eller en erklæring om en given faktuel påstand.

Endelige priser

Som navnet antyder, afsiger en domstol en endelig kendelse om alle krav og anmodninger fra parterne, herunder spørgsmål vedrørende omkostninger. En endelig kendelse har også den proceduremæssige virkning, at den afslutter voldgiftssagen mellem parterne.

Tildeling af udgifter

Spørgsmålet om omkostninger er vigtigt i enhver voldgiftssag, især når en af parterne er svagere eller insolvent. Selv om omkostningerne kan behandles i andre kendelser, kan en særlig kendelse om omkostninger derfor anvendes til at løse spørgsmål vedrørende parternes finansielle forpligtelser. Dette gælder især, hvis den ene part i de tidlige faser af voldgiftssagen har betalt den anden parts omkostninger for at sikre, at voldgiftssagen gennemføres.

Ændring (til) tildelinger / yderligere tildelinger

I sjældne tilfælde kan en domstol udøve sin kompetence til at udstede en supplerende kendelse i forbindelse med den endelige kendelse, som den allerede har afsagt, for at behandle spørgsmål, der er opstået, spørgsmål, der er blevet rejst, men ikke behandlet, eller for at sikre, at kendelsen nøjagtigt afspejler de konklusioner, som domstolen allerede har draget. Ændringer er ikke ensbetydende med en ny voldgiftskendelse, men er en afhjælpning af spørgsmål, der er blevet hørt, men som ikke er blevet behandlet fuldt ud, eller ikke blev behandlet tilstrækkeligt i den oprindelige tildeling. En voldgiftskendelse er endelig, når den er afsagt. En domstol har ikke kompetence til at "ændre mening" med hensyn til det, den allerede har truffet en afgørelse om.

Håndhævelse af kendelser

Fuldbyrdelse henviser til den proces, hvorved en voldgiftskendelse kan anerkendes ved en national domstol. Som nævnt fører en bindende voldgiftssag til en dom, der kaldes en voldgiftskendelse. I nogle tilfælde vil parterne frivilligt acceptere og gennemføre kravene i kendelsen uden komplikationer. Ellers kan en part sikre, at dens voldgiftskendelse overholdes ved at anmode om, at den anerkendes af en indenlandsk domstol gennem en retssag for at skabe en yderligere indenlandsk anerkendt retlig forpligtelse.

Anerkendelse af en voldgiftskendelse ved en eller flere nationale domstole er strømlinet gennem New York-konventionen. I henhold til denne internationale traktat vil en voldgiftskendelse, der anerkendes i én stat, blive anerkendt af domstolene i alle andre stater, der også har tiltrådt konventionen. Det betyder, at hvis en part i en voldgiftssag søger at få en voldgiftskendelse håndhævet i den stat, hvor modparten befinder sig, kan den gøre det ved at anlægge sag i sin egen stat. I oktober 2021 havde 168 lande underskrevet konventionen, og de seneste nye underskrivere var Belize og Malawi (begge i marts 2021).

Sidestilling af præmier

Ud over at fuldbyrde kendelser kan en part også have grund til at søge en kendelse ophævet. I en sådan situation anfægter en part kendelsen med et krav om ophævelse i den stat, hvor kendelsen blev afsagt, eller som anser kendelsen for at være national. Artikel 34, stk. 2, i UNCITRAL's modellov om international handelsvoldgift er et eksempel på almindelige grunde til, at en voldgiftskendelse kan annulleres:

• • manglende indgåelse af en voldgiftsaftale eller manglende voldgiftsadgang ratione personae;
  • krænkelse af en parts ret til at blive hørt;
  • prisen er ultra petita;
  • mangler ved domstolens sammensætning;
  • tvistens genstand ikke kan løses ved voldgift i henhold til lovgivningen i staten, eller
  • overtrædelse af den offentlige orden.

De to sidstnævnte grunde er omfattet af ex officio domstolens prøvelse.

Mægling og voldgift

Mediation og voldgift (Med-Arb) er en mæglingsproces, hvor mægleren har beføjelse til at træffe en endelig og bindende afgørelse, hvis parterne ikke kan nå til enighed. Med-Arb er ved at blive mere og mere populært blandt handelsparter, fordi det giver dem mulighed for først at løse deres tvister, uden at en ekstern tredjepart skal afsige en bindende kendelse. Hvis det ikke lykkes, har de altid en chance for at gå videre til voldgift.

Online tvistbilæggelse (ODR)

Online tvistbilæggelse henviser til alternative tvistbilæggelsesmetoder, der gør brug af digital telekommunikation og internettet som det medie, hvor tvister behandles. Muligheden for at anvende internettet til at lette alternativ tvistbilæggelse har været drøftet i flere år. Nogle af fordelene ved at indføre dette system er de betydelige besparelser, der kan opnås ved at afholde høringer på afstand, og den ekstra tid, der spares ved at gøre det unødvendigt at rejse og gøre tidspunktet for høringen mere fleksibelt. Der er imidlertid også ulemper forbundet hermed, f.eks. sikkerhedsproblemer i forbindelse med hacking, fortrolighed, retfærdighed i forbindelse med procedurer i forskellige tidszoner og skjulte omkostninger. Alle disse overvejelser har indtil for nylig hindret indførelsen af ODR.

Efter COVID-19-pandemien har bekymringerne for folkesundheden og udbredelsen af rejseforbud givet anledning til en nytænkning. En mulig årsag kan være, at antallet af verserende tvister steg betydeligt under pandemien på grund af et øget antal kontrakter, der blev forpurret af COVID-19-reglerne. Flere voldgiftsinstitutioner har vedtaget specifikke bestemmelser i deres institutionelle regler, der udtrykkeligt giver mulighed for fjernforhandlinger. Selv om disse bestemmelser er nye, er det sandsynligt, at de også er kommet for at blive.

[1] https://oblin.at/knowledge/compendium/arbitration/commercial-arbitration/