Språk

Kommersiellt skiljedomsförfarande

Skiljeförfarande eller rättstvist?

Om ett avtal inte innehåller någon tvistlösningsklausul och parterna inte når en uppgörelse genom förhandlingar eller andra alternativa tvistlösningsmetoder, måste käranden besluta om han eller hon ska driva en rättstvist eller försöka nå en överenskommelse om att hänskjuta tvisten till skiljeförfarande. Svaranden måste besluta om han eller hon ska gå med på skiljeförfarande eller inte. Det finns en lång rad variabler som båda parter måste ta hänsyn till när de beslutar om skiljeförfarande eller rättegång är att föredra. Några av dessa variabler är:

  • Discovery/disclosure: Omfattningen av discovery har ökat i internationella skiljeförfaranden. Hur detta påverkar en parts beslut om att välja skiljeförfarande eller domstolsprocess varierar dock beroende på nationella processuella regler och partens preferenser. Vittnesförhör och skriftliga förhör i rättegångsliknande former, som förekommer i många common law-jurisdiktioner, är fortfarande relativt sällsynta i skiljeförfaranden. Om en part som driver en rättsprocess i t.ex. USA vill undvika fullskalig bevisupptagning kan ett skiljeförfarande vara att föredra. I civilrättsliga system kan å andra sidan skiljeförfaranden, med förbehåll för tillämpliga processuella regler, möjliggöra mer långtgående krav på bevisupptagning/utlämnande av uppgifter än inhemska domstolar.
  • Verkställighet av skiljedomar: Till stor del på grund av New York-konventionens inverkan(se avsnitt vii(b) nedan) är skiljedomar vanligtvis lättare att verkställa över nationsgränser än domstolsavgöranden. Som framgår mer i detalj nedan är det sällsynt att verkställighet hindras med framgång.
  • Interimistiska skyddsåtgärder: Parter som behöver snabba interimistiska åtgärder i början av tvisten och innan skiljenämnden har inrättats kan ha större nytta av att vända sig till domstol. Även om vissa skiljenämnder har förfaranden på plats för att erhålla interimistiska åtgärder före skiljeförfarandet kan dessa ta viss tid. De flesta jurisdiktioner anser inte att det är oförenligt med skyldigheten att anlita skiljeförfarande att söka snabbt skydd från inhemska domstolar i början av tvisten.
  • Ytterligare faktorer att beakta är kostnader, snabbhet, bekvämlighet och flexibilitet, integritet och sekretess samt beslutens slutgiltighet, vilka diskuteras närmare nedan(se avsnitt ii(b) nedan). Effekten av dessa faktorer varierar från jurisdiktion till jurisdiktion och bör beaktas i samband med yrkandet.

Vad är skiljeförfarande?

Allmänt

Skiljeförfarande är en metod för tvistlösning där parterna kommer överens om att hänskjuta en tvist till en person eller ett organ av personer som kallas skiljeman/skiljemän/skiljedomstol. Skiljenämnden avgör tvisten och meddelar en slutlig, bindande dom.

Fördelar med skiljeförfarande

Partsautonomi och flexibilitet

Partsautonomi är hörnstenen i skiljeförfaranden och gör det möjligt att skräddarsy förfarandet efter båda parternas önskemål och behov. Med partsautonomi avses att parterna i ett internationellt kommersiellt skiljeförfarande har rätt att besluta om alla aspekter av förfarandet - t.ex. skiljeförfarandets säte och ort, skiljeman/skiljemän samt processuella och materiella lagar - endast med förbehåll för de begränsningar som följer av tvingande lag.

Neutralitet

Parterna i ett internationellt avtal kommer vanligen från olika länder. Om en tvist hänskjuts till endera partens nationella domstol innebär det att denna domstol blir en utländsk domstol för den andra parten. Skiljeförfarande gör det möjligt att lösa tvister på en neutral plats inför en neutral domstol som väljs av båda parter. Detta kan omintetgöra eventuella fördelar med att tvisten prövas i den ena partens hemstat.

Verkställbarhet

En skiljedom är i allmänhet lättare att verkställa i ett annat land än en inhemsk domstols dom. Detta beror till stor del på New York-konventionen, ett internationellt avtal som de flesta stater i världen är parter i(se avsnitt vii(b) nedan).

Snabbhet

Skiljeförfaranden anses i allmänhet vara snabbare än domstolsprocesser. Faktum är att olika institutionella regler eller skiljemannalagstiftningar inför tidsbegränsningar för skiljeförfaranden.

Sekretess/integritet

Strängt taget är sekretess och konfidentialitet två olika begrepp. Medan tvister i delstatsdomstolar är offentliga, genomförs skiljeförhandlingar i allmänhet privat (inom stängda dörrar ). Situationen när det gäller sekretess är inte lika okomplicerad, men parterna i ett skiljeförfarande har olika möjligheter att upprätthålla sekretessen(se avsnitt v(d) nedan).

Expertis i sakfrågan

Parterna i ett skiljeförfarande kan utse en skiljeman/skiljemän med sakkunskap inom det område som tvisten gäller. Detta kan vara särskilt fördelaktigt i komplexa internationella tvister, t.ex. rörande stora byggprojekt, olje- och gasprospektering eller immateriella rättigheter. Tvister i nationella domstolar kommer sannolikt inte att ledas av en domare med omfattande teknisk expertis.

Olika typer av skiljeförfaranden

I stort sett finns det tre typer av skiljeförfaranden.

Kommersiellt skiljeförfarande

Kommersiellt skiljeförfarande är ett skiljeförfarande mellan två eller flera parter i ett kommersiellt avtal. Detta är den vanligaste typen av skiljeförfarande.

Skiljeförfarande mellan investerare och stat

Skiljeförfarande mellan investerare och stat är ett skiljeförfarande mellan en utländsk investerare och en suverän värdstat som uppstår antingen på grund av ett investeringsavtal eller ett bilateralt eller multilateralt investeringsavtal.

Mellanstatligt skiljeförfarande

Mellanstatligt skiljeförfarande är ett skiljeförfarande mellan två suveräna stater som följer av en konvention (t.ex. UNCLOS Annex VII) eller ett avtal om hänskjutande av tvister (t.ex. Iron Rhine skiljeförfarande).

Kommersiellt skiljeförfarande

Ad hoc-skiljeförfarande

Ett ad hoc-skiljeförfarande är ett skiljeförfarande som inte administreras av ett skiljedomsinstitut. Ofta väljer parterna ett etablerat processuellt regelsystem i stället för att försöka utforma ett eget ad hoc -processuellt system. Ett exempel skulle kunna vara UNCITRAL:s skiljedomsregler, eftersom de inte är knutna till en viss institution.

Institutionellt skiljeförfarande

Institutionellt skiljeförfarande är ett skiljeförfarande som administreras av ett skiljedomsinstitut. Instituten har sina egna processuella regler och hjälper till med administrationen av processen.

Skiljedomsinstitut

Ett skiljedomsinstitut är en specialiserad institution som är värd för skiljeförfaranden och tillhandahåller administrativa tjänster som syftar till att underlätta skiljetvister. Exempel på sådana institutioner är Internationella handelskammaren (ICC), London Court of International Arbitration (LCIA) och Vienna International Arbitral Centre (VIAC).

Vilka tvister kan hänskjutas till kommersiellt skiljeförfarande?

Som uttrycket antyder kan alla kommersiella tvister hänskjutas till skiljeförfarande. I förlängningen anses privaträttsliga tvister i allmänhet kunna hänskjutas till skiljeförfarande. Genom att olika domstolar i världen på senare tid har uttalat sig för skiljeförfarande kan även offentligrättsliga tvister, t.ex. konkurrensrättsliga frågor, vara möjliga att hänskjuta till skiljeförfarande. I allmänhet sätter dock länder gränser för vilka typer av tvister som är möjliga att hänskjuta till skiljeförfarande, så det är viktigt att konsultera den nationella lagstiftningen i detta ämne. Vanliga exempel på områden där skiljedom antingen ifrågasätts eller förbjuds är beviljande eller giltighet av patent och varumärken, insolvens och värdepapperstransaktioner.

Aktörer i kommersiella skiljeförfaranden

Kärande

Den part som inleder ett skiljeförfarande.

Svarande

Den part mot vilken ett skiljeförfarande har inletts.

Svaranden kan också framställa genkäromål i skiljeförfarandet och kan då benämnas genkärande.

Skiljeman och skiljenämnd

Skiljemannen är en person (vanligen en advokat eller expert inom ett relevant område) som har utsetts att pröva och avgöra en tvist i ett skiljeförfarande.

Skiljenämnden är en panel av personer som utses för att underlätta och utfärda ett bindande beslut i ett skiljeförfarande.

Oberoende och opartiskhet

Skiljemän och skiljenämnder är alltid skyldiga att agera på ett oberoende och opartiskt sätt. Om de inte gör det kan de ifrågasättas och avsättas. En skiljedom som meddelats av en skiljenämnd som inte är oberoende och opartisk ska ogiltigförklaras och inte kunna verkställas.

Skiljedomsavtal

Allmänt

Ett skiljeavtal är ett avtal mellan två eller flera parter om att en tvist ska lösas genom skiljeförfarande. Ett skiljeavtal kan antingen vara ett avtal före eller efter en tvist. Vid utformningen av ett skiljeavtal måste man vara noga med att undvika varje risk för oklarheter för att förhindra framtida osäkerhet som kan försena, hindra eller äventyra tvistlösningsprocessen.

Underliggande princip: Separerbarhet

Ett skiljeavtal anses vara separerbart från huvudavtalet för att förhindra att ogiltighet i huvudavtalet påverkar giltigheten av skiljeavtalet. Även om huvudavtalet skulle vara ogiltigt kan skiljeavtalet således fortfarande vara giltigt.

Asymmetriska klausuler

Det är allmänt vedertaget att vardera parten kan påkalla ett skiljeförfarande. Parterna kan dock lägga till en viss klausul i sitt skiljeavtal, enligt vilken endast en part (t.ex. säljaren, entreprenören eller underentreprenören) kan påkalla ett skiljeförfarande. Sådana klausuler har ansetts vara lagliga i flera jurisdiktioner.

Viktiga delar

Omfattning: vilka tvister omfattas?

Ett skiljeavtal måste ange vilka tvister som kan bli föremål för skiljeförfarande. Parterna kan begränsa skiljeavtal till endast en viss typ av tvister som uppstår enligt avtalet genom att använda ett språk som "Tvister som uteslutande rör tolkningen av detta avtal ska lösas genom skiljeförfarande", eller så kan de inkludera ett brett tillämpningsområde som "Alla tvister som uppstår enligt detta avtal ska lösas genom skiljeförfarande". Man bör se till att avtalet tydligt anger vilka potentiella tvister som är föremål för skiljeförfarande.

Skiljeförfarandets säte

Skiljeförfarandets säte är den plats som parterna har valt som den rättsliga platsen för skiljeförfarandet. Detta påverkar flera faktorer, t.ex. vilken domstol som är lämplig att vända sig till för att få stöd för skiljeförfarandet, ogiltigförklaring av skiljedomen och vilken lag som är tillämplig på skiljeförfarandet. Det är därför av största vikt att skiljeavtalets säte anges. Det är också viktigt att komma ihåg skillnaden mellan skiljeförfarandets säte och skiljeförfarandets plats, där den senare är den plats där förhandlingarna äger rum.

Val av skiljemän

Antal skiljemän

Parterna kan fritt välja hur många skiljemän som ska handlägga deras tvist. I kommersiella skiljeförfaranden tenderar antalet att vara antingen en eller tre, för att undvika ett dödläge. Med förbehåll för tillämplig lag kan parterna ha ett jämnt antal skiljemän, även om detta inte är tillåtet i många jurisdiktioner, däribland Österrike.

 

Skiljemännens kvalifikationer

Parterna kan ange skiljemännens kvalifikationer i skiljeavtalet. Detta gör det möjligt för parterna att välja sakkunniga och/eller juridiska experter för att avgöra deras tvist.

 

Ytterligare element

Parterna kan vilja utesluta vissa av de faktorer som anges ovan eller lägga till ytterligare faktorer. Frivilliga tilläggsklausuler kan ange vilket eller vilka språk som ska användas i skiljeförfarandet, omfattningen av skiljemännens tystnadsplikt och hur den ska utsträckas till parterna, ombud och experter, eller ett avstående om parterna vill utesluta möjligheten att överklaga en skiljedom.

Form

Alla internationella konventioner, liksom UNCITRAL:s modellag, kräver att ett skiljeavtal ska vara skriftligt. I artikel II(2) i New York-konventionen definieras "skriftligt avtal" som "en skiljeklausul i ett avtal eller ett skiljeavtal, undertecknat av parterna eller återgivet i en brevväxling eller ett telegram". I Österrike måste, enligt § 583 i den österrikiska lagen om skiljeförfarande, skiljeavtalet finnas antingen i ett skriftligt dokument som undertecknats av parterna eller i brev, fax, e-post eller på annat sätt som ger en uppteckning av avtalet. Om ett avtal uppfyller dessa formkrav och hänvisar till ett dokument som innehåller ett skiljeavtal, utgör detta ett giltigt skiljeavtal, så länge hänvisningen gör skiljeavtalet till en del av avtalet.

Modeller för skiljeklausuler

Många institutioner och organ tillhandahåller offentligt modell-/standardskiljedomsklausuler som parterna kan införliva i sina avtal. Några exempel på sådana modellskiljedomsklausuler anges nedan.

ICC

"Alla tvister som uppstår på grund av eller i samband med detta avtal ska slutligt avgöras enligt Internationella handelskammarens skiljedomsregler av en eller flera skiljemän som utses i enlighet med dessa regler."

 

UNCITRAL

"Tvister, meningsskiljaktigheter eller anspråk som uppstår på grund av eller i samband med detta avtal, eller brott mot, uppsägning eller ogiltighet av detta, skall avgöras genom skiljedom i enlighet med UNCITRAL:s skiljedomsregler."

VIAC

"Alla tvister eller anspråk som uppstår på grund av eller i samband med detta avtal, inklusive tvister som rör dess giltighet, brott, uppsägning eller ogiltighet, ska slutligen avgöras enligt skiljedomsreglerna (Wienreglerna) för Wiens internationella skiljedomscenter (VIAC) vid Österrikes federala ekonomiska kammare av en eller tre skiljemän som utses i enlighet med nämnda regler."

Tillämplig lag

Lex Arbitri

Lex arbitri är den lag som reglerar själva skiljeförfarandet. Den är tillämplig på förhållandet mellan skiljenämnden och domstolarna och lagen på sätet. Den omfattar bl .a. frågor om huruvida en tvist kan hänskjutas till skiljeförfarande, skiljenämndens sammansättning och grunderna för att klandra skiljenämnden, likabehandling av parterna, friheten att komma överens om detaljerade förfaranderegler, interimistiska skyddsåtgärder, skiljedomens form och giltighet samt skiljedomens slutgiltighet. Lex arbitri innefattar således tvingande regler som representerar den grundläggande strukturen och ordre public i en jurisdiktions rättssystem och som skiljeförfarandet måste följa.

Processuella regler

Även om förfarandet måste följa den tillämpliga lex arbitri , måste parterna komma överens om detaljerade interna förfaranderegler enligt vilka skiljeförfarandet ska genomföras. Detaljerade förfaranderegler kommer att reglera ett stort antal frågor, t.ex. tidsplaner, sekretess, partsinlagor och vittnesbevisning. Det är i allmänhet tillrådligt att parterna och skiljenämnden kommer överens om sådana regler redan när skiljeförfarandet inleds.

Materiell rätt

Parternas faktiska tvist måste, så länge den omfattas av villkoren i skiljeklausulen, lösas mot bakgrund av den tillämpliga materiella rätten. Det är den lag som kommer att tillämpas på frågor som tolkning och giltighet av avtalet och parternas rättigheter och skyldigheter. Vanligtvis har parterna inkluderat sitt lagval i avtalet. Med få undantag kommer en lagvalsklausul att godtas i alla större nationella rättssystem på grundval av principen om partsautonomi. Denna princip återspeglas i den österrikiska lagen om skiljeförfarande och i Wienreglerna.

Alternativt kan skiljemannen, med förbehåll för parternas uttryckliga godkännande, besluta ex aequo et bono eller som en vänlig kompositör. Detta innebär att skiljemannen ska avgöra tvisten på grundval av rättvisa och gott samvete.

Om parterna inte uttryckligen har valt tillämplig materiell rätt kommer skiljenämnden att undersöka om ett lagval har varit underförstått. Domstolen kommer att försöka fastställa parternas avsikt genom att titta på avtalsvillkoren och de omgivande omständigheterna. Om parterna t.ex. har valt att skiljeförfarandet ska äga rum i Österrike, kan detta tolkas som att parterna har valt att låta österrikisk lag reglera de materiella frågorna. Skiljemän bör dock inte dra slutsatsen att parterna gjort ett sådant val om de saknat en klar avsikt att göra ett sådant val. Alternativt kan skiljenämnden välja att tillämpa lagvalsreglerna vid skiljeförfarandets säte.

Skiljeavtalets lagreglering

Frågor om skiljeavtalets giltighet, omfattning eller tolkning kan uppkomma när avtalet verkställs, när skiljemannens behörighet ifrågasätts, när en ansökan om upphävande av en skiljedom görs och när en ansökan om verkställighet av en skiljedom görs. Den lag som reglerar själva skiljeavtalet kan således vara av betydelse i internationella kommersiella skiljeförfaranden. I enlighet med principen om partsautonomi kommer parternas lagval att tillmätas betydelse. I avsaknad av ett uttryckligt lagval kommer tillämplig lag att vara lagen på platsen för skiljeförfarandet eller den lag som reglerar de materiella frågorna.

Ett viktigt förbehåll gäller när det gäller erkännande och verkställighet av en skiljedom. Enligt New York-konventionen ska, om parterna inte har gjort något val, frågor om skiljeavtalets giltighet lösas genom tillämpning av lagen på den ort där skiljedomen meddelades.

Lagen på platsen för verkställighet

Lagen på den ort där verkställighet sker har stor betydelse i internationella skiljeförfaranden. Om en part försöker verkställa sin skiljedom på den ort där skiljeförfarandet har sitt säte, ska den nationella lagen på den ort där skiljeförfarandet har sitt säte tillämpas. Vid verkställighet av en skiljedom i ett främmande land tillämpas New York-konventionen i nästan alla internationella skiljeförfaranden. Verkställbarhet av skiljedomar enligt New York-konventionen diskuteras närmare nedan(se avsnitt vii(b) nedan).

Institutionella regler

Institutionella regler är de förfaranderegler som publiceras av ett skiljedomsinstitut och som gäller för förfaranden som administreras av institutet. Varje skiljedomsinstitut har sin egen uppsättning regler som ger en ram för förfarandet och administrationen av en tvist. Exempel på institutionella regler är ICC:s skiljedomsregler, Wienreglerna (VIAC) och SIAC:s skiljedomsregler.

Soft law-instrument

Det finns olika auktoritativa soft law-instrument som hjälper och vägleder utövare och skiljemän. Soft law-instrument finns i många olika former, bland annat som riktlinjer, regler, koder och rekommendationer. Några exempel är bl.a:

IBA:s regler om intressekonflikter

IBA:s regler om intressekonflikter anger olika möjliga grader av relationer mellan parterna och skiljemännen/ skiljenämnden. Reglerna kategoriserar otaliga relationer i röda, orange, gula och gröna listor, var och en med krav eller rekommendation om offentliggörande.

IBA:s riktlinjer för partsrepresentation i internationella skiljeförfaranden

IBA:s Guidelines on Party Representation in International Arbitration ger praktisk hjälp och anger bästa praxis för att hantera vanliga etiska frågor som uppkommer i internationella skiljeförfaranden. De behandlar frågor som rör intressekonflikter, ex parte-kommunikation med skiljemän, vilseledande inlagor till skiljenämnden, otillbörligt informationsutbyte och utlämnande av information samt bistånd till vittnen och experter.

IBA:s regler om bevisupptagning i internationella skiljeförfaranden

IBA:s regler om bevisupptagning i internationella skiljeförfaranden är en noggrant utarbetad kombination av common law- och civilrättsliga regler för bevisupptagning i internationella skiljeförfaranden. Reglerna behandlar frågor som rör bl.a. dokumentframställning, vittnes- och expertbevisning samt skiljenämndens befogenheter att utreda fakta, och de används ofta av jurister och skiljemän.

Skiljeförfarandet

Akut skiljeman

En interimistisk skiljeman är en skiljeman som utses i samband med eller före påkallelsen av skiljeförfarandet för att avgöra brådskande frågor. Detta förfarande är besläktat med interimistiska åtgärder(se avsnitt v(c) nedan).

Kontroll av förfarandet

I skiljeförfarandet skiftar kontrollen över förfarandet beroende på hur skiljenämnden är sammansatt. Innan skiljenämnden konstitueras, särskilt i ad hoc-skiljeförfaranden, har parterna kontroll över förfarandet. Parterna kan i själva verket skapa uppsättningar av processuella regler för att styra hur förfarandet ska bedrivas. När det gäller institutionella skiljeförfaranden fastställs däremot ramen för förfarandet av institutionens regler. Efter det att skiljenämnden har inrättats övergår kontrollen av förfarandet till skiljenämnden.

Viktiga steg i förfarandet

Påkallelse av skiljeförfarande/begäran om skiljeförfarande

Påkallelseskriften, även kallad begäran om skiljeförfarande, är i allmänhet det första processuella steget i ett skiljeförfarande. Käranden skickar en underrättelse/begäran till skiljeinstitutet och svaranden och informerar dem om sin avsikt att påkalla skiljeförfarande och begär att skiljenämnden ska tillsättas. Av § 3 i 2013 års UNCITRAL-regler framgår vilken information som i allmänhet ska ingå i en påkallelseskrift:

  1. En begäran om att tvisten ska hänskjutas till skiljeförfarande
  2. Parternas namn och kontaktuppgifter;
  3. Identifiering av det skiljeavtal som åberopas;
  4. Identifiering av varje avtal eller annat rättsligt instrument som tvisten uppkommer ur eller i förhållande till eller, om sådant avtal eller instrument saknas, en kort beskrivning av det relevanta förhållandet;
  5. En kortfattad beskrivning av kravet och en indikation på det belopp som eventuellt berörs;
  6. Den begärda åtgärden eller gottgörelsen;
  7. Ett förslag till antal skiljemän, språk och plats för skiljeförfarandet, om parterna inte tidigare har kommit överens om detta.

Det är inte ovanligt att en påkallelseskrift är kortfattad eftersom käranden, beroende på tillämpliga regler, har möjlighet att därefter ge in en påkallelseskrift (Statement of Claim). Vissa skiljedomsregler, såsom ICC:s regler, kräver dock att en påkallelseskrift innehåller en mer utförlig redogörelse för yrkandet och den begärda åtgärden.

Svar på påkallelseskriften

Svaret på påkallelseskriften är svarandens första skriftliga inlaga i ett skiljeförfarande. Beroende på tillämpliga regler kommer det i allmänhet att innehålla de preliminära konturerna av svarandens försvar som kommer att utvecklas under förfarandet. Nationella lagar och institutionella regler kan kräva att viss obligatorisk information ska ingå i svaret på påkallelseskriften. I UNCITRAL:s regler från 2013 anges t.ex. att ett svar på påkallelseskriften ska innehålla följande

  1. Namn och kontaktuppgifter för varje svarande, och
  2. ett svar på de uppgifter som anges i påkallelseskriften.

Liksom för påkallelseskriften kan vissa skiljedomsregler, t.ex. ICC:s regler, kräva att ett svar på påkallelseskriften är mer detaljerat och innehåller fler obligatoriska uppgifter.

Potentiellt genkäromål

Svarandens möjlighet att framställa ett genkäromål beror på vilka regler som gäller för skiljeförfarandet. I olika leges arbtri (t.ex. den österrikiska civilprocesslagen) anges inte något förfarande för att väcka genkäromål i ett skiljeförfarande. Det åligger därför parterna att i skiljeavtalet och de institutionella reglerna ange ett processuellt ramverk för genkäromål. Enligt flera institutionella regler kan svaranden framställa genkäromål i sitt svar på påkallelseskriften. Tillåtligheten av genkäromål är ett underordnat steg.

Efterföljande skriftliga inlagor

I stort sett alla internationella skiljeförfaranden innehåller en påkallelseskrift och ett svar på påkallelseskriften. Under handläggningen av de flesta förfaranden kommer dock parterna att ha möjlighet att ge in ytterligare skriftliga inlagor. Exempel på efterföljande skriftliga inlagor som kan ges in är:

Redogörelse för yrkande

Om inte kärandens påkallelseskrift ingår i påkallelseskriften ska en påkallelseskrift i allmänhet ges in inom en tid som bestäms av skiljenämnden. Beroende på tillämpliga regler innehåller ett yrkande i allmänhet de faktiska och materiella omständigheter som käranden åberopar, de handlingar som käranden åberopar och den särskilda yrkade åtgärden.

Redogörelse för försvaret

Efter att ha mottagit stämningsansökan ska svaranden lämna in sitt svaromål inom den överenskomna tidsfristen. Beroende på tillämpliga regler kommer ett svaromål i allmänhet att innehålla eventuella invändningar mot skiljeavtalets existens, giltighet eller tillämplighet, ett uttalande där kärandens yrkanden medges eller bestrids, de väsentliga omständigheter som svaranden åberopar samt eventuella motkrav eller kvittningar.

Inlagor efter förhandlingen

I många internationella skiljeförfaranden lämnar parterna in inlagor efter det att den muntliga förhandlingen har avslutats och protokollet från förhandlingen har skickats ut. I sina inlagor efter förhandlingen kommer varje part i allmänhet att ge en slutlig sammanfattning av sin ståndpunkt.

Förskott på rättegångskostnader

Ett förskott på kostnader är en del av skiljeförfarandets kostnader som beräknas av skiljedomsinstitutet och som ska betalas som säkerhet innan skiljenämnden tillsätts för att skiljeförfarandet ska kunna fortsätta. Tidpunkten för betalning av förskott på kostnader kan skilja sig åt mellan olika skiljedomsinstitut. Olika institutioner, såsom ICC, LCIA, HKIAC och SIAC, tar ut en icke återbetalningsbar ansökningsavgift eller registreringsavgift som krediteras mot en parts förskott på kostnader.

Tribunalens sammansättning

Efter det att nomineringarna har mottagits utser institutionen skiljenämnden, och skiljenämnden konstitueras. Vid ad hoc-skiljeförfaranden konstitueras skiljenämnden efter det att skiljenämndens ordförande har utsetts eller den enda skiljemannen har utsetts.

Metod för urval
Skiljemän som utsetts av parterna

Partsutsedda skiljemän anses vara en av de inneboende egenskaperna hos skiljeförfaranden. Parterna kan utse de skiljemän inför vilka de vill att deras tvist ska avgöras. Vid denna typ av utnämning utser parterna både medskiljedomarna och den skiljeman som är ordförande. Alternativt kan parterna utse medskiljemännen, som i sin tur utser den skiljeman som ska vara ordförande. Ofta är detta det förfarande som används när tre skiljemän är ordförande i tvisten. Det är viktigt att notera att partsutsedda skiljemän inte är partsrepresentanter. De är skyldiga att vara oberoende och opartiska.

Partsnominerade skiljemän

Ett annat sätt att utse skiljemän är att parterna nominerar skiljemännen. Här nominerar parterna skiljemännen, men utnämningen fullföljs av en tillsättningsmyndighet eller en skiljedomsinstitution.

 

Institutionella utnämningar

Om parterna väljer institutionella regler och inte bestämmer sig för en metod för utnämning, finns det i reglerna för olika skiljedomsinstitut mekanismer för att göra utnämningar. Flera institut upprätthåller en förteckning över skiljemän eller en skiljenämnd och väljer de skiljemän som är mest lämpliga. Om en ensam skiljeman ska leda tvisten och parterna inte kan nå en överenskommelse om vem som ska vara ensam skiljeman, utser institutet ofta en ensam skiljeman.

Relevansen av lex arbitri

Den tillämpliga lex Arbtri kan innehålla bestämmelser om vilka kvalifikationer som krävs av skiljemännen. Om en sådan bestämmelse är tvingande skulle den åsidosätta en parts val. Om det t.ex. i nationell lag anges att tidigare domare i delstatsdomstolar inte får utses till skiljemän, skulle parterna vara förhindrade att utse tidigare domare i delstatsdomstolar.

 

Utmaning mot skiljemän

Alla skiljemän är skyldiga att agera oberoende och opartiskt. Om en skiljeman inte är oberoende eller opartisk kan han eller hon klandras och diskvalificeras från att tjänstgöra i skiljenämnden. Det tillämpliga förfarandet för jäv beskrivs i allmänhet i lex arbitri och lex curiae (institutionella regler).

Förfarandets struktur

Preliminär konferens (ärendehanteringskonferens)

Den förberedande konferensen eller Case Management Conference (CMC) är ett möte som äger rum kort efter det att skiljeförfarandet har inletts. Syftet med mötet är att lägga upp en övergripande plan för skiljeförfarandet och att definiera de frågor som ska avgöras. Resultatet av CMC fastställs i Procedural Order No. 1 eller Terms of Reference.

 

Interimistiska eller provisoriska åtgärder

En interimistisk åtgärd är ett tillfälligt beslut som en skiljenämnd fattar mot en part. Interimistiska åtgärder är ett sidoförfarande och används ofta innan en slutlig skiljedom meddelas. Interimistiska åtgärder kan begäras i vilket skede som helst av förfarandet. Interimistiska åtgärder gör det möjligt för en part (part 1) att hindra en annan part (part 2) från att göra något som skulle vara till skada för part 1:s intressen i förhållande till skiljeförfarandet.

Preliminära avgöranden

Behörighet
Kompetens-kompetens

Kompetenz-kompetenz (kompetens-kompetens) är den rättsliga doktrin enligt vilken en skiljenämnd har kompetens eller jurisdiktion att bedöma och besluta om omfattningen av sin egen jurisdiktion i en fråga. Med andra ord kan en skiljenämnd själv avgöra om den har behörighet att avgöra en viss tvist. Kompetenz-kompetenz är en grundläggande princip i internationella skiljeförfaranden. Som sådan erkänns den i § 16(1) i UNCITRAL:s modellag samt i olika nationella lagar, såsom artikel 186(1) i den schweiziska lagen om internationell privaträtt och § 592(1) i den österrikiska lagen om skiljeförfarande.

 

Skiljeförfarandets processrättsliga och materiella regler

Skiljeförfarandets processrättsliga regler och den materiella rätt enligt vilken tvisten ska avgöras är viktiga preliminära avgöranden. Dessa frågor behandlas utförligt i avsnitt iv(b) och iv(c) ovan.

Tidsbegränsning

Ett av de viktigaste inslagen i ett skiljeförfarande är att förfarandet går snabbt. Hur snabbt ett skiljeförfarande går kan variera beroende på hur komplicerat målet är. Parternas beslutsamhet att nå ett beslut samt de tidsfrister som föreskrivs i lex arbitri och/eller lex curiae spelar dock en viktig roll för hur snabbt skiljeförfarandet går. I den indiska lagen om skiljeförfarande och förlikning (Arbitration and Conciliation Act) från 1996 anges t.ex. att ett skiljeförfarande ska vara avslutat inom ett år efter det att inlagorna har färdigställts. Vissa institutionella regler, såsom ICC:s regler och SCC:s regler, föreskriver en tidsfrist om sex månader för meddelande av skiljedomar.

Ändring

När som helst innan skiljeförfarandet avslutas får en part ändra sitt yrkande eller genkäromål, förutsatt att ändringen ligger inom ramen för skiljeavtalet. En sådan begäran om ändring får avslås om skiljenämnden anser att den är olämplig eller skadar den andra parten. Ett exempel på när en begäran om ändring kan avslås är när förfarandet befinner sig i ett långt framskridet skede och ett godkännande av ändringen skulle innebära en betydande försening av förfarandet.

Bevisföring av fakta och lag

Även om skiljeförfarande allmänt anses vara en effektiv tvistlösningsprocess är det ändå en form av domstolsförfarande som resulterar i en bindande dom. För att nå framgång i ett skiljeförfarande måste parterna därför bevisa sin sak i sak och i rättsligt hänseende. Bevisbördan för fakta och lag ändras från fall till fall. Tumregeln sammanfattas i den latinska frasen "onus probandi", som betyder att den som påstår något måste bevisa det.

Bifurkation

Bifurcation innebär att ett pågående skiljeförfarande delas upp i två eller flera separata delar. Bifurkation sker i allmänhet i ett skiljeförfarande när behörighetsfrågorna skiljs från själva tvisten. Ibland kan skiljenämnder även trifurcera förfarandet genom att dela upp det i jurisdiktion, sakfrågor och kvantum.

Sekretess/konfidentialitet

Strängt taget är sekretess och konfidentialitet två olika begrepp.

Det är allmänt erkänt att skiljeförfaranden i allmänhet genomförs i enrum (in camera) och sekretess är ofta underförstått i skiljeavtal. UNCITRAL-reglerna kräver att skiljeförfaranden ska vara privata om inte parterna har kommit överens om något annat. Österrikisk lag innehåller inte någon uttrycklig bestämmelse om sekretess i skiljeförfaranden, men i § 616(2) i den österrikiska lagen om skiljeförfarande anges att allmänheten kan uteslutas från delstatliga domstolsförfaranden som rör skiljefrågor.

Situationen avseende sekretessen för handlingar, förfaranden och skiljedomar i skiljeförfaranden är inte lika tydlig. Det är allmänt erkänt att skiljemän har tystnadsplikt, vilket återspeglas i § 16(2) Wienreglerna. I Österrike kan det hävdas att parter i ett skiljeförfarande omfattas av tystnadsplikt enligt §§ 172.3 och 616.2 i den österrikiska civilprocesslagen(Zivilprozessordnung, ZPO). Parterna kan dock påverka sekretessen i skiljeförfarandet genom att välja institutionella regler och skiljemannalag. Parterna kan också ingå ytterligare sekretessavtal.

Utmärkelser och rättsmedel

Allmänt

Det bindande beslut som fattas av en ensam skiljeman eller en skiljenämnd i ett skiljeförfarande presenteras i form av en skiljedom. Skiljedomar kan ha olika former.

Preliminära skiljedomar

En preliminär skiljedom är en skiljedom som tar ställning till ett eller flera men inte alla yrkanden. I allmänhet har en skiljenämnd befogenhet att meddela en eller flera preliminära skiljedomar innan den slutliga skiljedomen meddelas.

Skiljedomar med samtycke

En samtyckesdom är en skiljedom som meddelas av skiljenämnden på villkor som parterna har kommit överens om.

Tredskodomar

Om en part är i tredska på grund av att den inte inställt sig till en skiljeförhandling eller underlåtit att lägga fram bevisning, kan skiljenämnden ändå fortsätta förfarandet ex parte och meddela en skiljedom. Detta är tillåtet enligt UNCITRAL:s modellag och tredskodomar är verkställbara enligt New York-konventionen.

Slutliga skiljedomar

En slutlig skiljedom är ett slutgiltigt resultat av ett skiljeförfarande. Den innebär att skiljemannens uppdrag upphör och att alla tvistefrågor är avgjorda. Den slutliga skiljedomen är bindande och verkställbar. De enda rättsmedlen mot den är en ansökan om upphävande av skiljedomen eller en ansökan om att inte verkställa skiljedomen(se avsnitt vii. ochviii. nedan).

Rättsmedel

Förklaringar

En domstol kan göra en förklaring om parternas rättigheter och skyldigheter. Parterna kan vara särskilt benägna att begära en förklaring om de har ett fortlöpande rättsförhållande som de vill upprätthålla. Förklaringar kan utgöra den enda grunden för en dom eller kombineras med andra rättsmedel, t.ex. skadestånd. De bör ha samma erkännande i domstolar som resten av en skiljedom.

Monetärt skadestånd

Monetärt skadestånd är det vanligaste rättsmedlet och innebär att en part betalar en summa pengar till den andra parten. Beroende på den tillämpliga materiella rätten och avtalsvillkoren kan skadeståndet bestå av ersättning för lidna förluster, vite eller pengar som ska betalas enligt avtalet. Om det inte uttryckligen anges i avtalet ska skadestånd i allmänhet betalas i den valuta där avtalet ingicks eller i den valuta där förlusten uppstod.

Straffskadestånd

Straffskadestånd är avsett att straffa svarande när deras beteende är särskilt skadligt. Österrikisk lag erkänner inte begreppet straffskadestånd. Detta rättsmedel är i allmänhet inte heller tillgängligt i internationella skiljeförfaranden, eftersom dess relevans är begränsad till USA.

Särskild fullgörelse

Om skiljeavtalet föreskriver det eller den materiella rätten tillåter det, kan en skiljenämnd besluta om fullgörelse av en avtalsförpliktelse. Särskild fullgörelse som påföljd är inte lika vanlig som monetärt skadestånd i internationella skiljeförfaranden av två skäl: det finns en begreppsmässig skillnad avseende förståelsen av "särskild fullgörelse" i common law- och civil law-jurisdiktioner, och dessa domar kan vara svårare att verkställa i domstol.

Förelägganden

Om det är lämpligt kan en skiljenämnd besluta om förbudsföreläggande. Ett föreläggande är ett beslut av skiljenämnden att beordra eller förbjuda en viss åtgärd av en part. I avvaktan på skiljeförfarandets utgång kan en part emellertid också ansöka om förbudsföreläggande hos nationella domstolar. Om det är tillåtet enligt nationell och institutionell lagstiftning anser parterna ofta att det är snabbare och enklare att få denna åtgärd direkt från domstolarna i stället för att begära den från skiljenämnden och sedan genomdriva den i domstolarna.

Intresse

Med tanke på den ofta betydande tid som förflyter mellan det ursprungliga kravet och utbetalningen av skadeståndet kan ränta utgöra en betydande del av det totala skadeståndet. Många skiljedomsregler, inklusive Wienreglerna 2018, är tysta om frågan om ränta. I allmänhet antas dock skiljenämnder ha befogenhet att tilldöma ränteersättning utöver monetärt skadestånd.

Kostnader

Kostnaderna omfattar både skiljeförfarandets kostnader och parternas kostnader. Skiljeförfarandets kostnader omfattar i allmänhet skiljemännens arvoden och kostnader, administrativa kostnader samt arvoden till experter som utsetts av skiljenämnden. Parternas kostnader omfattar rättegångskostnader och andra kostnader som parten i skiljeförfarandet har haft för att förbereda och lägga fram sin talan, såsom arvoden och kostnader för av parten utsedda experter, vittnen och översättare. Skiljenämnderna ges i allmänhet utrymme för skönsmässig bedömning när det gäller att fördela kostnaderna mellan parterna. Detta återspeglas t.ex. i Wienreglerna, där det i artikel 38.2 anges att skiljenämnderna ska besluta om kostnadsfördelningen efter eget gottfinnande, om inte parterna har kommit överens om något annat.

Verkställbarhet/erkännande av skiljedomar

Allmänt

Erkännande och/eller verkställighet av en skiljedom kan bli aktuellt om gäldenären inte frivilligt rättar sig efter den dom som meddelats av skiljenämnden. Till skillnad från domstolsavgöranden omfattas skiljedomar av en internationell rättsordning som möjliggör en effektiv och ändamålsenlig verkställighet. Denna ordning består av ett stort antal bilaterala och multilaterala fördrag, varav det mest framträdande utan tvekan är New York-konventionen(se avsnitt vii(b) nedan).

I Österrike har en skiljedom som meddelats i Österrike, enligt § 607 i den österrikiska lagen om skiljeförfarande, mellan parterna samma verkan som ett slutligt och bindande domstolsavgörande. Skiljedomar kan därför, liksom alla andra civilrättsliga domar, verkställas i Österrike enligt § 1(16) i den österrikiska verkställighetslagen. Om skiljedomen har meddelats i ett annat land kan erkännande och verkställighet begäras enligt den österrikiska verkställighetslagen med förbehåll för internationella fördrag och rättsliga instrument från EU.

New York-konventionen

Konventionen om erkännande och verkställighet av utländska skiljedomar, mer känd som New York-konventionen, antogs av en diplomatkonferens inom Förenta nationerna i juni 1958 i syfte att säkerställa verkställighet av utländska skiljedomar över hela världen. New York-konventionen gör det möjligt att verkställa skiljedomar i över 160 avtalsslutande stater och är den primära rättsliga grunden för verkställighet av utländska skiljedomar i internationella kommersiella skiljeförfaranden.

Skäl för att vägra verkställighet

I artikel V i New York-konventionen anges begränsade grunder på vilka erkännande och verkställighet av en utländsk skiljedom kan vägras. Denna lista är uttömmande och omfattar bl.a: en parts oförmåga eller skiljeavtalets ogiltighet (V(1)(a)), åsidosättande av vederbörligt förfarande (V(1)(b)), skiljenämnden har överskridit sin behörighet (V(1)(c)), brister i skiljenämndens sammansättning/förfarande (V(1)(d)), eller skiljedomen har ännu inte vunnit laga kraft eller har upphävts eller suspenderats i det land där, eller enligt den lag i vilket, skiljedomen meddelades (V(1)(e)). Ytterligare skäl för att vägra verkställighet är om saken inte kan avgöras genom skiljedom i det land där verkställighet begärs (V(2)(a)), eller om erkännande eller verkställighet av skiljedomen skulle strida mot grunderna för rättsordningen (V(2)(b)).

Åsidosättande av en skiljedom

Allmänt

Även om skiljeförfarande är en privat tvistlösningsmekanism är den inte helt fri från rättslig kontroll. Även om det är vedertaget att skiljedomar ska prövas i sak finns det vissa processuella grunder som gör det möjligt att upphäva (åsidosätta) skiljedomar.

Upphävande/annullering av en skiljedom innebär att domstolen på skiljeförfarandets säte ogiltigförklarar den skiljedom som meddelats av skiljenämnden. En skiljedom kan ogiltigförklaras helt eller delvis.

En internationell skiljedom är föremål för två nivåer av kontroll. Primär kontroll utövas av domstolarna vid skiljeförfarandets säte genom processen för upphävande av skiljedomen. Sekundär kontroll utövas av domstolarna i den stat där skiljedomen verkställs.

Avsnitt 611 i den österrikiska lagen om skiljeförfarande

Enligt § 611 i den österrikiska lagen om skiljeförfarande kan talan om upphävande av en skiljedom väckas vid Österrikes högsta domstol, som är första och sista instans (utom i ärenden som rör konsumenträtt eller arbetsrätt). I § 611(2) finns en uttömmande uppräkning av de grunder på vilka en skiljedom kan upphävas. Dessa grunder är följande:

 

  1. Det finns inget giltigt skiljeavtal/skiljedomstolen nekade sin behörighet trots ett giltigt skiljeavtal/bristande skiljeförmåga ratione personae (parternas förmåga att ingå ett skiljeavtal);
  2. En part har inte kunnat lägga fram sin sak/ åsidosättande av rätten att bli hörd;
  3. Skiljedomen behandlar en tvist som inte omfattas av skiljeavtalet eller innehåller avgöranden i frågor som ligger utanför skiljeavtalets tillämpningsområde eller parternas begäran om rättsskydd;
  4. Det förelåg en brist i skiljenämndens sammansättning/konstituering;
  5. Skiljeförfarandet har genomförts på ett sätt som strider mot de grundläggande värderingarna i det österrikiska rättssystemet(ordre public);
  6. Villkoren för att återuppta ett civilrättsligt förfarande enligt § 530(1) nr 1-5 är uppfyllda;
  7. Tvisteföremålet kan inte avgöras genom skiljedom enligt österrikisk rätt;
  8. Skiljedomen strider mot de grundläggande värderingarna i den österrikiska rättsordningen(ordre public).

 

Skälen 7 och 8 - bristande materiell behörighet och åsidosättande av grundläggande värden i den österrikiska rättsordningen - ska prövas av domstolen ex officio. Övriga grunder (611 § andra stycket punkterna 1-6) prövas på ansökan av en part.