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Arbitrage commercial

Arbitrer ou plaider ?

Si un contrat ne contient pas de clause de résolution des litiges et que les parties ne parviennent pas à un accord par le biais de négociations ou d'autres méthodes alternatives de résolution des litiges (ADR), le demandeur devra décider s'il souhaite poursuivre la procédure judiciaire ou tenter de parvenir à un accord pour soumettre le litige à l'arbitrage. Le défendeur devra décider s'il accepte ou non de recourir à l'arbitrage. Les deux parties doivent tenir compte d'une longue liste de variables lorsqu'elles décident s'il est préférable de recourir à l'arbitrage ou à la procédure judiciaire. Voici quelques-unes de ces variables :

  • Découverte/divulgation : l'étendue de la découverte a augmenté dans l'arbitrage international. Toutefois, l'impact de cette mesure sur la décision d'une partie de recourir à l'arbitrage ou à la procédure judiciaire varie en fonction des règles de procédure nationales et des préférences de la partie. Les dépositions et les interrogatoires écrits de type contentieux, tels qu'ils sont pratiqués dans de nombreuses juridictions de common law, restent relativement rares dans l'arbitrage. Si une partie qui intente une action en justice aux États-Unis, par exemple, souhaite éviter une procédure de discovery à grande échelle, l'arbitrage peut être préférable. Dans les systèmes de droit civil, en revanche, sous réserve des règles de procédure applicables, l'arbitrage peut permettre des exigences plus étendues en matière de communication de pièces et de documents que les tribunaux nationaux.
  • Exécution des sentences : En grande partie grâce à l'impact de la Convention de New York(voir section vii(b) ci-dessous), les sentences arbitrales sont généralement plus faciles à exécuter au-delà des frontières nationales que les jugements des tribunaux. Comme nous le verrons plus en détail ci-dessous, les cas de blocage de l'exécution sont rares.
  • Mesures provisoires de protection : Les parties qui ont besoin d'obtenir rapidement des mesures provisoires au début du litige et avant la constitution du tribunal arbitral peuvent avoir intérêt à s'adresser au pouvoir judiciaire. Bien que certains tribunaux arbitraux aient mis en place des procédures pour obtenir des mesures préarbitrales, celles-ci peuvent prendre un certain temps. La plupart des juridictions ne considèrent pas que la recherche d'une protection rapide auprès des tribunaux nationaux dès le début du litige soit incompatible avec l'obligation d'arbitrage.
  • Parmi lesautres facteurs à prendre en considération figurent les coûts, la rapidité, la commodité et la flexibilité, le respect de la vie privée et la confidentialité, ainsi que le caractère définitif des décisions, dont il est question plus loin(voir section ii(b) ci-dessous). L'impact de ces facteurs varie d'une juridiction à l'autre et doit être considéré dans le contexte de la demande.

Qu'est-ce que l'arbitrage ?

Généralités

L'arbitrage est une méthode de résolution des litiges dans laquelle les parties conviennent de soumettre un litige à une personne ou à un groupe de personnes appelé(s) arbitre(s)/tribunal arbitral. Le tribunal arbitral statue sur le litige et rend une sentence définitive et contraignante.

Avantages de l'arbitrage

Autonomie et flexibilité des parties

L'autonomie des parties est la pierre angulaire de l'arbitrage, car elle permet d'adapter la procédure aux souhaits et aux besoins des deux parties. L'autonomie des parties fait référence à l'autonomie des parties à un arbitrage commercial international pour décider de tous les aspects de la procédure - tels que le siège et le lieu de l'arbitrage, le(s) arbitre(s) et les lois procédurales et matérielles - sous réserve uniquement des limites imposées par le droit impératif.

Neutralité

Les parties à un contrat international sont généralement originaires de pays différents. Porter un litige devant les tribunaux nationaux de l'une des parties signifie que ce tribunal sera un tribunal étranger pour l'autre partie. L'arbitrage permet de régler les litiges dans un lieu neutre devant un tribunal neutre choisi par les deux parties. Cela peut annuler les avantages potentiels d'une procédure judiciaire dans l'État d'origine de l'une des parties.

Caractère exécutoire

Une sentence arbitrale est généralement plus facile à exécuter dans un pays étranger qu'un jugement d'un tribunal national. Cela est dû en grande partie à la Convention de New York, un accord international auquel la plupart des États du monde sont parties(voir section vii(b) ci-dessous).

Rapidité

L'arbitrage est généralement considéré comme plus rapide qu'une procédure judiciaire. En fait, plusieurs règles institutionnelles ou législations arbitrales imposent des délais à l'arbitrage.

Vie privée/Confidentialité

À proprement parler, la vie privée et la confidentialité sont deux concepts différents. Alors que les litiges devant les tribunaux d'État sont publics, les audiences d'arbitrage se déroulent généralement en privé (à huis clos). La situation concernant la confidentialité n'est pas aussi simple, mais les parties à un arbitrage disposent de différentes options pour préserver la confidentialité(voir section v(d) ci-dessous).

Expertise en la matière

Les parties à un arbitrage peuvent nommer un ou plusieurs arbitres spécialisés dans l'objet du litige. Cela peut s'avérer particulièrement avantageux dans le cas de litiges internationaux complexes, impliquant par exemple de grands projets de construction, la prospection pétrolière et gazière ou la propriété intellectuelle. Les litiges devant les tribunaux nationaux ont peu de chances d'être présidés par un juge disposant d'une expertise technique approfondie.

Types d'arbitrage

D'une manière générale, il existe trois types d'arbitrage.

L'arbitrage commercial

L'arbitrage commercial est un arbitrage entre deux ou plusieurs parties à un contrat commercial. Il s'agit du type d'arbitrage le plus courant.

L'arbitrage entre investisseurs et États

L'arbitrage entre investisseurs et États est un arbitrage entre un investisseur étranger et un État hôte souverain, qui découle soit d'un contrat d'investissement, soit d'un traité d'investissement bilatéral ou multilatéral.

Arbitrage interétatique

L'arbitrage interétatique est un arbitrage entre deux États souverains découlant d'une convention (par exemple, l'annexe VII de la CNUDM) ou d'un accord de soumission post-contentieux (par exemple, l'arbitrage du Rhin Iron).

Arbitrage commercial

Arbitrage ad hoc

Un arbitrage ad hoc est une procédure d'arbitrage qui n'est pas administrée par une institution d'arbitrage. Souvent, les parties désignent un système de règles procédurales établi plutôt que d'essayer de concevoir leur propre système procédural ad hoc . Le règlement d'arbitrage de la CNUDCI en est un exemple, car il n'est pas lié à une institution particulière.

Arbitrage institutionnel

L'arbitrage institutionnel est une procédure d'arbitrage administrée par une institution d'arbitrage. Les institutions ont leur propre ensemble de règles procédurales et aident à l'administration de la procédure.

Institution d'arbitrage

Une institution d'arbitrage est une institution spécialisée qui accueille des procédures d'arbitrage et fournit des services administratifs visant à faciliter les litiges d'arbitrage. La Chambre de commerce internationale (CCI), la Cour d'arbitrage international de Londres (LCIA) et le Centre international d'arbitrage de Vienne (VIAC) en sont des exemples.

Quels sont les litiges qui peuvent être soumis à l'arbitrage commercial ?

Comme le suggère l'expression, tous les litiges commerciaux peuvent être soumis à l'arbitrage. Par extension, les litiges de droit privé sont généralement considérés comme arbitrables. En raison de l'approche favorable à l'arbitrage adoptée récemment par plusieurs tribunaux dans le monde, les litiges de droit public, tels que les questions de droit de la concurrence, peuvent également être soumis à l'arbitrage. En règle générale, toutefois, les pays imposent des limites aux types de litiges pouvant être soumis à l'arbitrage, et il est donc important de consulter la législation nationale à ce sujet. Des exemples courants de domaines dans lesquels l'arbitrabilité est remise en question ou interdite sont la délivrance ou la validité des brevets et des marques, l'insolvabilité et les opérations sur titres.

Acteurs de l'arbitrage commercial

Demandeur

La partie qui initie la procédure d'arbitrage.

Défendeur

La partie contre laquelle la procédure d'arbitrage a été engagée.

Le défendeur peut également formuler des demandes reconventionnelles dans le cadre de l'arbitrage et peut alors être désigné sous le nom de demandeur reconventionnel.

Arbitre et tribunal arbitral

L'arbitre est une personne (généralement un avocat ou un expert dans un domaine pertinent) choisie pour entendre et régler un différend arbitral.

Le tribunal arbitral est un groupe de personnes nommées pour faciliter et rendre une décision contraignante dans le cadre d'une procédure d'arbitrage.

Indépendance et impartialité

Les arbitres et les tribunaux arbitraux sont toujours tenus d'agir de manière indépendante et impartiale. S'ils ne le font pas, ils sont susceptibles d'être récusés et révoqués. La sentence arbitrale d'un tribunal arbitral qui n'est pas indépendant et impartial est susceptible d'être annulée et inapplicable.

Conventions d'arbitrage

Généralités

Une convention d'arbitrage est un accord entre deux ou plusieurs parties pour soumettre un litige à l'arbitrage. Une convention d'arbitrage peut être soit une convention pré-contentieuse, soit une convention post-contentieuse. Lors de la rédaction d'une convention d'arbitrage, il faut veiller à éviter tout risque d'ambiguïté afin de prévenir toute incertitude future qui pourrait retarder, entraver ou compromettre le processus de résolution du litige.

Principe sous-jacent : la séparabilité

Une convention d'arbitrage est considérée comme séparable du contrat principal afin d'éviter que l'invalidité du contrat principal n'affecte la validité de la convention d'arbitrage. Par conséquent, même si le contrat principal est invalide, la convention d'arbitrage peut toujours être valide.

Clauses asymétriques

Il est généralement admis que chaque partie peut engager une procédure d'arbitrage. Toutefois, les parties peuvent ajouter une clause à leur convention d'arbitrage, en vertu de laquelle une seule partie (par exemple, le vendeur, l'entrepreneur, le sous-traitant) peut engager une procédure d'arbitrage. De telles clauses ont été jugées légales dans plusieurs juridictions.

Éléments clés

Champ d'application : quels sont les litiges couverts ?

Une convention d'arbitrage doit préciser les litiges qui peuvent faire l'objet d'un arbitrage. Les parties peuvent limiter les conventions d'arbitrage à une certaine catégorie de litiges survenant dans le cadre de l'accord en utilisant une formulation telle que "Les litiges portant exclusivement sur l'interprétation du présent contrat seront résolus par arbitrage", ou elles peuvent inclure un champ d'application large tel que "Tous les litiges découlant du présent accord seront résolus par arbitrage". Il convient de veiller à ce que l'accord précise clairement quels sont les litiges potentiels soumis à l'arbitrage.

Siège de l'arbitrage

Le siège de l'arbitrage est le lieu choisi par les parties comme lieu légal de l'arbitrage. Ce choix a une incidence sur plusieurs facteurs, tels que le tribunal approprié à saisir pour soutenir l'arbitrage, l'annulation de la sentence et le droit applicable à l'arbitrage. Il est donc primordial de préciser le siège dans la convention d'arbitrage. Il est également important de garder à l'esprit la distinction entre le siège de l'arbitrage et le lieu de l'arbitrage, ce dernier étant le lieu où se déroulent les audiences.

Choix des arbitres

Nombre d'arbitres

Les parties sont libres de choisir le nombre d'arbitres qui présideront leur litige. Dans les arbitrages commerciaux, ce nombre est généralement de un ou trois, afin d'éviter une impasse. Sous réserve de la législation applicable, les parties peuvent choisir un nombre pair d'arbitres, bien que de nombreuses juridictions, dont l'Autriche, ne l'autorisent pas.

 

Qualifications des arbitres

Les parties peuvent spécifier les qualifications des arbitres dans la convention d'arbitrage. Cela permet aux parties de choisir des experts en la matière et/ou des experts juridiques pour trancher leur litige.

 

Éléments supplémentaires

Les parties peuvent souhaiter exclure certains des éléments énumérés ci-dessus ou en ajouter d'autres. Des clauses supplémentaires facultatives peuvent stipuler la ou les langues à utiliser dans la procédure d'arbitrage, la portée de la confidentialité des arbitres et son extension aux parties, représentants et experts, ou une renonciation si les parties souhaitent exclure la possibilité d'un recours contre une sentence arbitrale.

Forme

Toutes les conventions internationales, ainsi que la loi type de la CNUDCI, exigent que la convention d'arbitrage soit rédigée par écrit. L'article II, paragraphe 2, de la convention de New York définit la "convention écrite" comme "une clause compromissoire insérée dans un contrat ou une convention d'arbitrage, signée par les parties ou contenue dans un échange de lettres ou de télégrammes". En Autriche, conformément à l'article 583 de la loi autrichienne sur l'arbitrage, la convention d'arbitrage doit être contenue soit dans un document écrit signé par les parties, soit dans des lettres, des télécopies, des courriels ou d'autres moyens permettant de consigner l'accord. Si un contrat respecte ces exigences de forme et fait référence à un document contenant une convention d'arbitrage, cela équivaut à une convention d'arbitrage valide, à condition que la référence fasse de la convention d'arbitrage une partie intégrante du contrat.

Modèles de clauses d'arbitrage

De nombreuses institutions et de nombreux organismes publient des clauses d'arbitrage types ou standard que les parties peuvent intégrer dans leurs contrats. Quelques exemples de ces clauses d'arbitrage types sont énumérés ci-dessous.

LA CCI

"Tous les litiges découlant du présent contrat ou en relation avec celui-ci seront tranchés définitivement selon le règlement d'arbitrage de la Chambre de commerce internationale par un ou plusieurs arbitres nommés conformément audit règlement.

 

CNUDCI

"Tout litige, controverse ou réclamation découlant du présent contrat ou s'y rapportant, ou de sa rupture, de sa résiliation ou de sa nullité, sera réglé par voie d'arbitrage conformément au règlement d'arbitrage de la CNUDCI."

VIAC

"Tous les litiges ou réclamations découlant du présent contrat ou s'y rapportant, y compris les litiges relatifs à sa validité, sa violation, sa résiliation ou sa nullité, seront définitivement réglés conformément au règlement d'arbitrage (règlement de Vienne) du Centre international d'arbitrage de Vienne (VIAC) de la Chambre économique fédérale autrichienne par un ou trois arbitres nommés conformément audit règlement."

Droit applicable

La lex arbitri

La lex arbitri est la loi qui régit l'arbitrage lui-même. Elle s'applique aux relations entre le tribunal arbitral et les tribunaux et la loi du siège. Elle s'applique notamment à la question de savoir si un litige est arbitrable, à la constitution du tribunal arbitral et aux motifs de récusation du tribunal, à l'égalité de traitement des parties, à la liberté de convenir de règles de procédure détaillées, aux mesures provisoires de protection, à la forme et à la validité de la sentence arbitrale, ainsi qu'au caractère définitif de la sentence. En tant que telle, la lex arbitri comporte des règles impératives qui représentent la structure de base et l'ordre public du système juridique d'une juridiction et auxquelles la procédure arbitrale doit se conformer.

Règles de procédure

Bien que la procédure doive être conforme à la lex arbitri applicable , les parties devront convenir de règles de procédure internes détaillées pour mener l'arbitrage. Les règles de procédure détaillées régiront un large éventail de questions telles que les calendriers, la confidentialité, les soumissions des parties et la preuve par témoins. Il est généralement conseillé aux parties et au tribunal de convenir de ces règles dès le début de l'arbitrage.

Droit matériel

Le différend entre les parties, pour autant qu'il relève de la clause d'arbitrage, devra être résolu à la lumière du droit matériel applicable. Il s'agit du droit qui sera appliqué à des questions telles que l'interprétation et la validité du contrat, ainsi que les droits et obligations des parties. En règle générale, les parties auront inclus le choix de la loi applicable dans l'accord. À quelques exceptions près, une clause de choix de la loi sera acceptée dans tous les grands systèmes juridiques nationaux sur la base du principe de l'autonomie des parties. Ce principe est reflété dans la loi autrichienne sur l'arbitrage et dans les règles de Vienne.

Alternativement, sous réserve de l'autorisation expresse des parties, l'arbitre peut décider ex aequo et bono ou en tant qu'amiable compositeur. Cela signifie que l'arbitre tranchera le litige sur la base de l'équité et de la bonne conscience.

Si les parties n'ont pas expressément choisi le droit matériel applicable, le tribunal recherchera si un choix de loi a été implicite. Le tribunal tentera de déterminer l'intention des parties en examinant les termes du contrat et les circonstances environnantes. Par exemple, si les parties ont choisi de recourir à l'arbitrage en Autriche, on peut en déduire qu'elles ont choisi le droit autrichien pour régir les questions de fond. Toutefois, les arbitres ne doivent pas déduire un choix lorsque les parties n'avaient pas l'intention claire de faire un tel choix. Le tribunal peut également choisir d'appliquer les règles de conflit de lois du siège de l'arbitrage.

Loi régissant la convention d'arbitrage

Des questions relatives à la validité, à la portée ou à l'interprétation de la convention d'arbitrage peuvent se poser au moment de l'exécution de la convention, en cas de contestation de la compétence de l'arbitre, en cas de demande d'annulation d'une sentence et en cas de demande d'exécution d'une sentence. Ainsi, la loi régissant la convention d'arbitrage elle-même peut être importante dans l'arbitrage commercial international. Conformément au principe de l'autonomie des parties, le choix de la loi par les parties sera pris en compte. En l'absence de choix exprès, la loi applicable sera la loi du lieu de l'arbitrage ou la loi régissant les questions de fond.

Une mise en garde importante s'applique en ce qui concerne la reconnaissance et l'exécution d'une sentence. En vertu de la convention de New York, si les parties n'ont pas fait de choix, les questions relatives à la validité de la convention d'arbitrage sont résolues par l'application de la loi du lieu où la sentence a été rendue.

Loi du lieu d'exécution

La loi du lieu d'exécution revêt une grande importance dans les arbitrages internationaux. Si une partie cherche à faire exécuter sa sentence au siège de l'arbitrage, c'est la loi nationale du siège qui s'applique. Lorsqu'il s'agit d'exécuter une sentence dans un pays étranger, c'est la Convention de New York qui s'applique dans la quasi-totalité des arbitrages internationaux. La force exécutoire des sentences arbitrales en vertu de la Convention de New York est examinée plus en détail ci-dessous(voir section vii(b) ci-dessous).

Règles institutionnelles

Les règles institutionnelles sont les règles de procédure publiées par une institution d'arbitrage qui s'appliquent aux procédures qu'elle administre. Chaque institution d'arbitrage a son propre ensemble de règles qui fournissent un cadre pour la procédure et l'administration d'un litige. Le règlement d'arbitrage de la CCI, le règlement de Vienne (VIAC) et le règlement d'arbitrage de la SIAC sont des exemples de règles institutionnelles.

Instruments non contraignants

Il existe divers instruments non contraignants faisant autorité qui aident et guident les praticiens et les arbitres. Ces instruments se présentent sous de nombreuses formes, notamment sous la forme de lignes directrices, de règles, de codes et de recommandations. En voici quelques exemples :

Règles de l'IBA sur les conflits d'intérêts

Les règles de l'IBA sur les conflits d'intérêts précisent les différents degrés possibles de relations entre les parties et les arbitres/tribunaux. Les règles classent une myriade de relations dans des listes rouge, orange, jaune et verte, chacune rendant obligatoire ou recommandant la divulgation d'informations.

Lignes directrices de l'IBA sur la représentation des parties dans l'arbitrage international

Les lignes directrices de l'IBA sur la représentation des parties dans l'arbitrage international fournissent une assistance pratique et définissent les meilleures pratiques pour traiter les questions éthiques courantes qui se posent dans l'arbitrage international. Elles abordent les questions relatives aux conflits d'intérêts, aux communications ex parte avec les arbitres, aux soumissions trompeuses au tribunal arbitral, à l'échange et à la divulgation inappropriés d'informations, ainsi qu'à l'assistance aux témoins et aux experts.

Règles de l'IBA sur l'administration des preuves dans l'arbitrage international

Le règlement de l'IBA sur l'administration des preuves dans l'arbitrage international est une combinaison soigneusement rédigée de règles de common law et de droit civil pour l'administration des preuves dans l'arbitrage international. Ces règles traitent de questions liées notamment à la production de documents, à l'administration de la preuve par témoins et experts, et aux pouvoirs d'établissement des faits du tribunal, et sont souvent consultées par les praticiens et les arbitres.

La procédure arbitrale

L'arbitre d'urgence

Un arbitre d'urgence est un arbitre qui est nommé en même temps que la notification d'arbitrage ou avant celle-ci pour statuer sur des questions urgentes. Cette procédure s'apparente aux mesures provisoires(voir section v(c) ci-dessous).

Contrôle de la procédure

Dans la procédure arbitrale, le contrôle de la procédure varie en fonction de la constitution du tribunal. Avant la constitution, en particulier dans l'arbitrage ad hoc, les parties contrôlent la procédure. En fait, les parties peuvent créer un ensemble de règles procédurales pour régir la manière dont la procédure doit être menée. En revanche, dans le cas de l'arbitrage institutionnel, le cadre procédural est fourni par les règles de l'institution. Après la constitution du tribunal, le contrôle de la procédure passe aux mains du tribunal.

Principales étapes de la procédure

La notification d'arbitrage/la demande d'arbitrage

La notification d'arbitrage, également appelée demande d'arbitrage, constitue généralement la première étape de la procédure d'arbitrage. Le demandeur envoie une notification/demande à l'institution arbitrale et au défendeur pour les informer de son intention de recourir à l'arbitrage et demander la constitution du tribunal. L'article 3 du règlement de 2013 de la CNUDCI illustre les informations qui doivent généralement figurer dans une notification d'arbitrage :

  1. Une demande de soumettre le litige à l'arbitrage
  2. Les noms et coordonnées des parties ;
  3. L'identification de la convention d'arbitrage invoquée ;
  4. L'identification de tout contrat ou autre instrument juridique qui est à l'origine du litige ou qui s'y rapporte ou, en l'absence d'un tel contrat ou instrument, une brève description de la relation concernée ;
  5. Une brève description de la demande et une indication du montant concerné, le cas échéant ;
  6. La mesure ou la réparation demandée ;
  7. Une proposition concernant le nombre d'arbitres, la langue et le lieu de l'arbitrage, si les parties n'en ont pas déjà convenu.

Il n'est pas rare que la notification d'arbitrage soit succincte car, selon les règles applicables, le demandeur aura la possibilité de soumettre une requête ultérieurement. Certains règlements d'arbitrage, tels que le règlement de la CCI, exigent toutefois que la demande d'arbitrage contienne une description plus détaillée de la demande et de la réparation demandée.

Réponse à la demande d'arbitrage

La réponse à la demande d'arbitrage est le premier document écrit du défendeur dans une procédure d'arbitrage. En fonction des règles applicables, elle expose généralement les contours préliminaires de la défense du défendeur, qui sera développée tout au long de la procédure. Les lois nationales et les règles des institutions peuvent exiger que certaines informations obligatoires soient contenues dans la réponse à la demande d'arbitrage. Les règles de la CNUDCI de 2013, par exemple, stipulent qu'une réponse à la demande d'arbitrage doit contenir les informations suivantes

  1. le nom et les coordonnées de chaque défendeur ; et
  2. une réponse aux informations contenues dans la notification d'arbitrage.

Comme pour la demande d'arbitrage, certains règlements d'arbitrage, tels que le règlement de la CCI, peuvent exiger que la réponse à la demande d'arbitrage soit plus détaillée et contienne davantage d'informations obligatoires.

Demande reconventionnelle éventuelle

La possibilité pour le défendeur d'introduire une demande reconventionnelle dépend des règles applicables à la procédure d'arbitrage. Diverses leges arbtri (par exemple le code autrichien de procédure civile) ne prévoient pas de procédures pour l'introduction d'une demande reconventionnelle dans le cadre d'un arbitrage. C'est donc à la convention d'arbitrage des parties et aux règles institutionnelles qu'il incombe de fournir un cadre procédural pour les demandes reconventionnelles. En vertu de plusieurs règles institutionnelles, le défendeur peut présenter des demandes reconventionnelles dans sa réponse à la demande d'arbitrage. La recevabilité des demandes reconventionnelles est une étape accessoire.

Observations écrites ultérieures

Pratiquement tous les arbitrages internationaux comportent une demande d'arbitrage et une réponse à la demande d'arbitrage. Toutefois, au cours de la plupart des procédures, les parties ont la possibilité de déposer des écritures supplémentaires. Voici quelques exemples d'écritures ultérieures qui peuvent être déposées :

Demande d'arbitrage

À moins que la requête du demandeur ne soit contenue dans sa demande d'arbitrage, une requête est généralement déposée dans un délai fixé par le tribunal arbitral. En fonction des règles applicables, la requête comprend généralement les faits et les circonstances matérielles invoqués par le demandeur, les documents sur lesquels il s'appuie et les mesures spécifiques qu'il demande.

Mémoire en défense

Dès réception de la requête, le défendeur soumet sa défense dans les délais convenus. En fonction des règles applicables, la défense comprendra généralement les objections à l'existence, à la validité ou à l'applicabilité de la convention d'arbitrage, une déclaration admettant ou refusant la réparation demandée par le demandeur, les circonstances matérielles invoquées par le défendeur et les éventuelles demandes reconventionnelles ou compensatoires.

Mémoires postérieurs à l'audience

Dans de nombreux arbitrages internationaux, les parties soumettent des mémoires postérieurs à l'audience après la conclusion de l'audience et la diffusion de la transcription de l'audience. Dans leurs mémoires postérieurs à l'audience, chaque partie fournit généralement un résumé final de sa position.

Avance sur frais

Une provision pour frais est une partie des frais d'arbitrage calculée par l'institution arbitrale qui doit être versée à titre de garantie avant la constitution du tribunal pour que l'arbitrage puisse avoir lieu. Le moment où la provision pour frais est versée peut varier d'une institution arbitrale à l'autre. Plusieurs institutions, telles que la CCI, la LCIA, la HKIAC et la SIAC, facturent des frais de dépôt ou d'enregistrement non remboursables qui sont crédités sur la provision pour frais d'une partie.

Constitution du tribunal

Une fois les nominations reçues, l'institution nomme le tribunal et celui-ci est constitué. En cas d'arbitrage ad hoc, le tribunal est constitué après la nomination du président du tribunal ou de l'arbitre unique.

Méthode de sélection
Arbitres nommés par les parties

Les arbitres nommés par les parties sont considérés comme l'une des caractéristiques intrinsèques de l'arbitrage. Les parties peuvent nommer les arbitres devant lesquels elles souhaitent que leur différend soit arbitré. Dans ce type de désignation, les parties nomment les co-arbitres ainsi que l'arbitre-président. Les parties peuvent également nommer les co-arbitres, qui à leur tour nomment l'arbitre-président. C'est souvent la procédure utilisée lorsque trois arbitres président le litige. Il est important de noter que les arbitres nommés par les parties ne sont pas des représentants des parties. Ils sont tenus à des obligations d'indépendance et d'impartialité.

Arbitres nommés par les parties

Un autre mode de désignation consiste à ce que les parties nomment les arbitres. Dans ce cas, les parties nomment les arbitres, mais la nomination est effectuée par une autorité de nomination ou une institution arbitrale.

 

Nominations institutionnelles

Si les parties optent pour des règles institutionnelles et ne décident pas d'une méthode de nomination, les règlements de diverses institutions d'arbitrage prévoient des mécanismes de nomination. Plusieurs institutions tiennent une liste ou un panel d'arbitres et choisissent les arbitres les plus appropriés. Souvent, si un arbitre unique doit présider le litige et que les parties ne parviennent pas à se mettre d'accord sur le choix de cet arbitre, l'institution nommera un arbitre unique.

Pertinence de la lex arbitri

La lex arbtri applicable peut imposer des qualifications aux arbitres. Si une telle disposition est obligatoire, elle l'emportera sur le choix d'une partie. Par exemple, si le droit national stipule que les anciens juges des tribunaux d'État ne peuvent pas être nommés arbitres, les parties ne pourront pas nommer d'anciens juges des tribunaux d'État.

 

Contestation des arbitres

Tous les arbitres sont tenus d'agir de manière indépendante et impartiale. Si un arbitre n'est pas indépendant ou impartial, il est susceptible d'être récusé et de ne pas pouvoir siéger au tribunal. La procédure de récusation applicable est généralement décrite dans la lex arbitri et la lex curiae (règles institutionnelles).

Structure de la procédure

Conférence préliminaire (conférence sur la gestion de l'affaire)

La conférence préliminaire ou conférence de gestion de l'affaire (CMC) est une réunion qui a lieu peu après le début de l'arbitrage. L'objectif de cette réunion est d'établir un plan global de la procédure arbitrale et de définir les questions à trancher. Les résultats de la CMC sont fixés dans l'Ordonnance de procédure n° 1 ou dans l'Acte de mission.

 

Mesures provisoires ou conservatoires

Une mesure provisoire est une ordonnance temporaire rendue par un tribunal arbitral à l'encontre d'une partie. Les mesures provisoires sont une procédure incidente et sont souvent utilisées avant de rendre une sentence arbitrale finale. Les mesures provisoires peuvent être demandées à n'importe quel stade de la procédure. Les mesures provisoires permettent à une partie (partie 1) d'empêcher une autre partie (partie 2) de faire quelque chose qui serait préjudiciable à l'intérêt de la partie 1 vis-à-vis de la procédure arbitrale.

Déterminations préliminaires

Compétence
Kompetenz-Kompetenz

Kompetenz-kompetenz (compétence-compétence) est la doctrine juridique selon laquelle un tribunal arbitral est compétent pour évaluer et statuer sur l'étendue de sa propre compétence sur une question. En d'autres termes, un tribunal arbitral peut décider lui-même s'il est compétent pour résoudre un litige donné. La compétence est un principe fondamental de l'arbitrage international. En tant que tel, il est reconnu à l'article 16(1) de la loi type de la CNUDCI ainsi que dans diverses lois nationales, telles que l'article 186(1) de la loi suisse sur le droit international privé et l'article 592(1) de la loi autrichienne sur l'arbitrage.

 

Droit procédural et matériel de l'arbitrage

Le droit procédural de la procédure d'arbitrage et le droit matériel en vertu duquel le litige doit être tranché sont des déterminations préliminaires cruciales. Elles sont examinées en détail aux points iv(b) et iv(c) ci-dessus.

Délai

L'une des principales caractéristiques de l'arbitrage est la rapidité de la procédure. La rapidité de l'arbitrage peut varier en fonction de la complexité de l'affaire. Néanmoins, la volonté des parties de parvenir à une décision ainsi que les délais imposés par la lex arbitri et/ou la lex curiae jouent un rôle important dans la régulation de la rapidité de l'arbitrage. Par exemple, la loi indienne de 1996 sur l'arbitrage et la conciliation stipule que l'arbitrage doit être achevé dans un délai d'un an à compter de l'achèvement des plaidoiries. Certains règlements institutionnels, tels que le règlement de la CCI et le règlement de la CSC, prévoient un délai de six mois pour le prononcé des sentences arbitrales.

Modification

À tout moment avant la clôture de la procédure arbitrale, toute partie peut modifier sa demande ou sa demande reconventionnelle, à condition que cette modification entre dans le champ d'application de la convention d'arbitrage. Une telle demande de modification peut être rejetée si le tribunal arbitral la juge inappropriée ou préjudiciable à l'autre partie. Par exemple, une demande de modification peut être rejetée lorsque la procédure est à un stade avancé et que l'admission de la modification retarderait considérablement la procédure.

Prouver les faits et le droit

Si l'arbitrage est généralement considéré comme un processus efficace de résolution des conflits, il n'en demeure pas moins qu'il s'agit d'une forme de jugement qui aboutit à une sentence contraignante. Par conséquent, pour obtenir gain de cause dans un arbitrage, les parties devront prouver leurs arguments en fait et en droit. La charge de la preuve des faits et du droit varie selon les cas. La règle empirique est résumée de manière convaincante dans l'expression latine "onus probandi", qui signifie que celui qui allègue quelque chose doit le prouver.

Bifurcation

La bifurcation consiste à séparer une procédure d'arbitrage en cours en deux ou plusieurs parties distinctes. La bifurcation se produit généralement dans une procédure arbitrale lorsque les questions de compétence sont séparées du fond du litige. Parfois, les tribunaux peuvent également trifurquer la procédure en la divisant en trois parties : la compétence, le fond et le quantum.

Vie privée/confidentialité

Au sens strict, la vie privée et la confidentialité sont deux concepts différents.

Il est universellement reconnu que les audiences d'arbitrage se déroulent généralement àhuis clos, et la confidentialité est souvent implicite dans les conventions d'arbitrage. En effet, les règles de la CNUDCI exigent que les audiences d'arbitrage soient privées, à moins que les parties n'en aient convenu autrement. Le droit autrichien ne contient pas de disposition explicite sur la confidentialité des procédures d'arbitrage, mais l'article 616, paragraphe 2, de la loi autrichienne sur l'arbitrage stipule que le public peut être exclu des procédures des tribunaux d'État concernant les questions d'arbitrage.

La situation concernant la confidentialité des documents, des procédures et des sentences arbitrales n'est pas aussi claire. Il est universellement reconnu que les arbitres ont un devoir de confidentialité, comme l'indique la section 16(2) des règles de Vienne. En Autriche, on peut affirmer que les parties à une procédure arbitrale sont soumises à un devoir de confidentialité sur la base des articles 172(3) et 616(2) du code autrichien de procédure civile(Zivilprozessordnung, ZPO). Toutefois, les parties peuvent influer sur la confidentialité de leur arbitrage, et elles le font, lorsqu'elles choisissent les règles institutionnelles et le droit arbitral. Les parties peuvent également conclure des accords de confidentialité supplémentaires.

Récompenses et recours

Généralités

La décision contraignante rendue par un arbitre unique ou un groupe d'arbitres dans le cadre d'une procédure d'arbitrage est présentée sous la forme d'une sentence. Les sentences arbitrales peuvent prendre différentes formes.

Sentences préliminaires

Une sentence préliminaire est une sentence qui tranche une ou plusieurs demandes, mais pas toutes. En général, un tribunal arbitral a le pouvoir de rendre une ou plusieurs sentences préliminaires avant de rendre sa sentence finale.

Sentences d'accord

Une sentence d'accord est une sentence rendue par le tribunal arbitral selon les termes convenus par les parties.

Sentences par défaut

Si une partie est défaillante parce qu'elle ne s'est pas présentée à une audience arbitrale ou n'a pas produit de preuves, le tribunal arbitral peut néanmoins poursuivre la procédure ex parte et rendre une sentence. La loi type de la CNUDCI le permet et les sentences par défaut sont exécutoires en vertu de la convention de New York.

Sentences définitives

La sentence finale est l'issue définitive d'une procédure d'arbitrage. Elle met fin à la mission de l'arbitre et tranche toutes les questions en litige. La sentence finale est contraignante et exécutoire. Les seuls recours contre elle sont une demande d'annulation de la sentence ou une demande d'opposition à l'exécution de la sentence(voir les sections vii. et viii. ci-dessous).

Recours

Déclarations

Un tribunal peut faire une déclaration sur les droits et obligations des parties. Les parties peuvent être particulièrement enclines à demander une déclaration lorsqu'elles ont une relation juridique continue qu'elles souhaitent maintenir. Les déclarations peuvent constituer la seule base d'une sentence ou être combinées à d'autres mesures correctives, telles que des dommages-intérêts. Elles doivent être reconnues par les tribunaux au même titre que le reste de la sentence.

Dommages-intérêts

Les dommages-intérêts monétaires sont la réparation la plus couramment accordée et impliquent le paiement d'une somme d'argent par une partie à l'autre. En fonction du droit matériel applicable et des termes du contrat, ces dommages-intérêts peuvent consister en une compensation pour les pertes subies, en des dommages-intérêts fixés à l'avance ou en une somme d'argent payable en vertu du contrat. Sauf mention expresse dans le contrat, les dommages-intérêts sont généralement payables dans la monnaie dans laquelle le contrat a été conclu ou dans la monnaie dans laquelle la perte a été subie.

Dommages-intérêts punitifs

Les dommages-intérêts punitifs sont destinés à punir les défendeurs lorsque leur comportement est particulièrement préjudiciable. Le droit autrichien ne reconnaît pas le concept de dommages-intérêts punitifs. Ce recours n'est généralement pas non plus disponible dans le cadre d'un arbitrage international, sa pertinence étant limitée aux États-Unis.

Exécution spécifique

Si la convention d'arbitrage le prévoit ou si le droit matériel le permet, un tribunal arbitral peut ordonner l'exécution en nature d'une obligation contractuelle. L'exécution en nature n'est pas un recours aussi courant que les dommages-intérêts dans l'arbitrage international, et ce pour deux raisons : il existe un fossé conceptuel concernant la compréhension de l'"exécution en nature" dans les juridictions de common law et de droit civil, et ces sentences peuvent être plus difficiles à faire appliquer par les tribunaux.

Injonctions

Le cas échéant, un tribunal arbitral peut accorder une injonction. Il s'agit d'une décision du tribunal ordonnant ou interdisant une action spécifique de la part d'une partie. Toutefois, dans l'attente de l'issue de l'arbitrage, une partie peut également demander une injonction aux tribunaux nationaux. Si les lois nationales et institutionnelles l'autorisent, les parties estiment souvent qu'il est plus rapide et plus facile d'obtenir ce recours directement auprès des tribunaux plutôt que de le demander au tribunal et de le faire appliquer ensuite par les tribunaux.

Intérêt

Compte tenu du laps de temps souvent important qui s'écoule entre la demande initiale et le paiement des dommages-intérêts, les intérêts peuvent constituer une part importante du montant total des dommages-intérêts. De nombreux règlements d'arbitrage, y compris le Règlement de Vienne 2018, sont muets sur la question des intérêts. En général, cependant, les tribunaux sont supposés avoir le pouvoir d'accorder le paiement d'intérêts en plus des dommages-intérêts monétaires.

Frais

Les frais comprennent à la fois les frais de l'arbitrage et les frais encourus par les parties. Les coûts de l'arbitrage comprennent généralement les honoraires et les frais des arbitres, les frais administratifs et les honoraires des experts nommés par le tribunal. Les frais encourus par les parties comprennent les frais de justice et les autres frais encourus par la partie à l'arbitrage pour la préparation et la présentation de son dossier, tels que les honoraires et frais des experts, témoins et traducteurs nommés par les parties. Les tribunaux disposent généralement d'un pouvoir discrétionnaire lorsqu'il s'agit de répartir les coûts entre les parties. Cela se reflète, par exemple, dans les règles de Vienne, qui stipulent à l'article 38(2) que les tribunaux doivent décider de la répartition des frais selon leur propre appréciation, à moins que les parties n'en aient convenu autrement.

La force exécutoire et la reconnaissance des sentences arbitrales

Généralités

La reconnaissance et/ou l'exécution d'une sentence arbitrale peut être nécessaire si le débiteur de la sentence ne se conforme pas volontairement à la sentence rendue par le tribunal. Contrairement aux décisions de justice, les sentences arbitrales bénéficient d'un régime juridique international qui permet une exécution efficace et effective. Ce régime consiste en une multitude de traités bilatéraux et multilatéraux, dont le plus important est sans aucun doute la Convention de New York(voir section vii(b) ci-dessous).

En Autriche, conformément à l'article 607 de la loi autrichienne sur l'arbitrage, une sentence arbitrale rendue en Autriche a, entre les parties, l'effet d'une décision de justice définitive et contraignante. Comme tout autre jugement civil, les sentences peuvent donc être exécutées en Autriche en vertu de l'article 1(16) de la loi autrichienne sur l'exécution. Si la sentence est rendue dans un pays étranger, la reconnaissance et l'exécution peuvent être demandées en vertu de la loi autrichienne sur l'exécution, sous réserve des traités internationaux et des instruments juridiques de l'UE.

Convention de New York

La Convention pour la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères, plus connue sous le nom de Convention de New York, a été adoptée par une conférence diplomatique des Nations unies en juin 1958 dans le but de garantir l'exécution des sentences arbitrales étrangères dans le monde entier. La Convention de New York permet l'exécution des sentences arbitrales dans plus de 160 États contractants et constitue la principale base juridique pour l'exécution des sentences étrangères dans le cadre de l'arbitrage commercial international.

Motifs de refus d'exécution

L'article V de la convention de New York énonce des motifs limités pour lesquels la reconnaissance et l'exécution d'une sentence arbitrale étrangère peuvent être refusées. Cette liste est exhaustive et comprend l'incapacité d'une partie ou la nullité de la convention d'arbitrage (V(1)(a)), la violation des droits de la défense (V(1)(b)), l'excès de compétence du tribunal arbitral (V(1)(c)), les vices de composition/procédure du tribunal arbitral (V(1)(d)), ou le fait que la sentence n'est pas encore devenue obligatoire ou a été annulée ou suspendue dans le pays où, ou en vertu de la loi duquel, la sentence a été rendue (V(1)(e)). D'autres motifs de refus d'exécution existent si l'objet n'est pas arbitrable dans le pays où l'exécution est demandée (V(2)(a)), ou si la reconnaissance ou l'exécution de la sentence serait contraire à l'ordre public (V(2)(b)).

Annulation d'une sentence arbitrale

Généralités

Bien que l'arbitrage soit un mécanisme privé de résolution des litiges, il n'est pas entièrement libre de tout contrôle judiciaire. S'il est admis que les sentences arbitrales doivent être examinées sur le fond, certains motifs procéduraux permettent de les annuler.

L'annulation d'une sentence arbitrale est le processus d'annulation de la sentence rendue par le tribunal arbitral par le tribunal du siège de l'arbitrage. Une sentence peut être annulée en tout ou en partie.

Une sentence arbitrale internationale est soumise à deux niveaux de contrôle. Le contrôle primaire est exercé par les tribunaux du siège de l'arbitrage par le biais de la procédure d'annulation de la sentence arbitrale. Le contrôle secondaire est exercé par les tribunaux du lieu d'exécution de la sentence arbitrale.

Article 611 de la loi autrichienne sur l'arbitrage

En vertu de l'article 611 de la loi autrichienne sur l'arbitrage, tout recours en annulation d'une sentence arbitrale peut être porté devant la Cour suprême autrichienne, qui est la juridiction de première et dernière instance (sauf dans les affaires concernant les consommateurs ou le droit du travail). L'article 611, paragraphe 2, contient une liste exhaustive des motifs sur lesquels une sentence peut être annulée. Ces motifs sont les suivants

 

  1. Il n'existe pas de convention d'arbitrage valable/le tribunal arbitral s'est déclaré incompétent en dépit d'une convention d'arbitrage valable/absence d'arbitrabilité ratione personae (capacité des parties à conclure une convention d'arbitrage);
  2. Une partie n'a pas pu présenter ses arguments/violation du droit d'être entendu ;
  3. La sentence traite d'un litige non couvert par la convention d'arbitrage, ou contient des décisions sur des questions qui dépassent le cadre de la convention d'arbitrage ou de la demande de protection juridique des parties ;
  4. Il y a eu une déficience dans la composition/constitution du tribunal arbitral ;
  5. La procédure arbitrale a été menée d'une manière contraire aux valeurs fondamentales du système juridique autrichien(ordre public) ;
  6. Les conditions de réouverture de la procédure civile en vertu de l'article 530(1) nos. 1-5 ont été remplies ;
  7. L'objet du litige n'est pas arbitrable en vertu du droit autrichien ;
  8. La sentence arbitrale est contraire aux valeurs fondamentales du système juridique autrichien(ordre public).

 

Les motifs 7 et 8 - incompétence matérielle et conflit avec les valeurs fondamentales du système juridique autrichien - doivent être examinés d'office par la Cour. Les autres (article 611, paragraphe 2, points 1 à 6) sont examinés à la demande d'une partie.