Языки

Коммерческий арбитраж

Арбитраж или судебное разбирательство?

Если в договоре отсутствует оговорка о разрешении споров и стороны не пришли к соглашению путем переговоров или других альтернативных методов разрешения споров (ADR), истцу придется решить, продолжать ли судебное разбирательство или попытаться достичь соглашения о передаче спора в арбитраж. Ответчик должен будет решить, соглашаться на арбитраж или нет. Существует длинный список переменных, которые обе стороны должны учитывать при принятии решения о том, что предпочтительнее - арбитраж или судебный процесс. Вот некоторые из этих переменных:

  • Раскрытие/раскрытие информации: объем раскрытия информации в международном арбитраже увеличился. Однако влияние этого фактора на решение стороны об арбитражном или судебном разбирательстве будет зависеть от национальных процессуальных норм и предпочтений стороны. Депозиты и письменные допросы, как это принято во многих странах общего права, остаются сравнительно редкими в арбитраже. Если сторона, ведущая судебный процесс в США, например, желает избежать полномасштабного раскрытия информации, арбитраж может оказаться предпочтительнее. С другой стороны, в системах гражданского права, при условии соблюдения применимых процессуальных норм, арбитраж может предусматривать более широкие требования к раскрытию/раскрытию информации, чем национальные суды.
  • Исполнение арбитражных решений: Во многом благодаря влиянию Нью-Йоркской конвенции(см. раздел vii(b) ниже) арбитражные решения обычно легче привести в исполнение за пределами национальных границ, чем судебные решения. Как более подробно рассматривается ниже, случаи успешного блокирования исполнения редки.
  • Временные меры защиты: Сторонам, которым необходимо быстро получить обеспечительные меры в самом начале спора и до создания арбитражного суда, возможно, лучше обратиться за помощью в судебные органы. Хотя в некоторых арбитражных судах существуют процедуры для получения доарбитражной судебной защиты, они могут занять некоторое время. Большинство юрисдикций не считают, что обращение за быстрой защитой в национальные суды в самом начале спора противоречит обязательству по арбитражному разбирательству.
  • Дополнительные факторы, которые необходимо учитывать, включают затраты, скорость, удобство и гибкость, неприкосновенность частной жизни и конфиденциальность, а также окончательность решений, о чем подробнее говорится ниже(см. раздел ii(b) ниже). Влияние этих факторов варьируется от юрисдикции к юрисдикции и должно рассматриваться в контексте иска.

Что такое арбитраж?

Общие сведения

Арбитраж - это метод разрешения споров, при котором стороны соглашаются передать спор на рассмотрение отдельного лица или группы лиц, известных как арбитр(ы)/арбитражный суд. Арбитражный суд рассматривает спор и выносит окончательное, обязательное для исполнения решение.

Преимущества арбитража

Автономия и гибкость сторон

Автономия сторон является краеугольным камнем арбитража, позволяя приспособить разбирательство к желаниям и потребностям обеих сторон. Автономия сторон означает самостоятельность сторон международного коммерческого арбитража в принятии решений по всем аспектам процедуры - таким как место и место проведения арбитража, арбитр(ы), процессуальное и материальное законодательство - с учетом только ограничений, установленных императивным законодательством.

Нейтралитет

Стороны международного контракта обычно представляют разные страны. Передача спора в национальный суд одной из сторон означает, что этот суд будет иностранным для другой стороны. Арбитраж позволяет разрешать споры в нейтральном месте перед нейтральным судом, выбранным обеими сторонами. Это может свести на нет потенциальные преимущества рассмотрения спора в стране проживания одной из сторон.

Возможность принудительного исполнения

Арбитражное решение, как правило, легче привести в исполнение в иностранном государстве, чем решение национального суда. Во многом это обусловлено Нью-Йоркской конвенцией - международным соглашением, участниками которого является большинство государств мира(см. раздел vii(b) ниже).

Скорость

Арбитраж обычно считается более быстрым, чем судебное разбирательство. Более того, различные институциональные правила или арбитражное законодательство устанавливают временные ограничения для арбитража.

Неприкосновенность частной жизни/конфиденциальность

Строго говоря, частная жизнь и конфиденциальность - это два разных понятия. В то время как судебные разбирательства в государственных судах являются публичными, арбитражные слушания обычно проводятся в закрытом режиме (in camera). Ситуация с конфиденциальностью не столь однозначна, но у сторон арбитража есть различные варианты сохранения конфиденциальности(см. раздел v(d) ниже).

Экспертиза по предмету

Стороны арбитража могут назначить арбитра/арбитров, обладающих экспертными знаниями по предмету спора. Это может быть особенно выгодно в сложных международных спорах, например, связанных с крупными строительными проектами, разведкой нефти и газа или интеллектуальной собственностью. В национальных судах вряд ли будет председательствовать судья, обладающий обширными техническими знаниями.

Виды арбитража

В широком смысле существует три вида арбитража.

Коммерческий арбитраж

Коммерческий арбитраж - это арбитраж между двумя или более сторонами коммерческого контракта. Это наиболее распространенный вид арбитража.

Арбитраж между инвесторами и государством

Арбитраж между инвесторами и государством - это арбитраж между иностранным инвестором и суверенным принимающим государством, возникающий либо на основании инвестиционного контракта, либо двустороннего или многостороннего инвестиционного договора.

Межгосударственный арбитраж

Межгосударственный арбитраж - это арбитраж между двумя суверенными государствами, возникающий на основании конвенции (например, Приложение VII к UNCLOS) или соглашения о представлении интересов после рассмотрения спора (например, арбитраж по делу "Железный Рейн").

Коммерческий арбитраж

Арбитраж ad hoc

Арбитраж ad hoc - это арбитражное разбирательство, которое не управляется арбитражным учреждением. Часто стороны выбирают уже установленную систему процессуальных норм, а не пытаются разработать свою собственную процессуальную систему ad hoc . Примером может служить Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, поскольку он не привязан к конкретному учреждению.

Институциональный арбитраж

Институциональный арбитраж - это арбитражное разбирательство, которое проводится под руководством арбитражного учреждения. Учреждения имеют свой собственный набор процессуальных правил и оказывают помощь в управлении процессом.

Арбитражное учреждение

Арбитражное учреждение - это специализированное учреждение, которое организует арбитражные разбирательства и предоставляет административные услуги, направленные на облегчение арбитражных споров. В качестве примера можно привести Международную торговую палату (ICC), Лондонский международный арбитражный суд (LCIA) и Венский международный арбитражный центр (VIAC).

Какие споры могут быть переданы в коммерческий арбитраж?

Как следует из самой фразы, все коммерческие споры могут быть переданы в арбитраж. Как правило, арбитражными считаются и частноправовые споры. В связи с тем, что в последнее время различные суды по всему миру выступают за арбитраж, споры из публичного права, такие как вопросы антимонопольного законодательства, также могут быть предметом арбитража. Однако, как правило, страны устанавливают ограничения на виды споров, которые могут быть предметом арбитража, поэтому важно ознакомиться с национальным законодательством по этому вопросу. Распространенными примерами областей, в которых арбитрабельность либо ставится под сомнение, либо запрещается, являются выдача или действительность патентов и товарных знаков, несостоятельность и сделки с ценными бумагами.

Действующие лица в коммерческом арбитраже

Истец

Сторона, инициирующая арбитражное разбирательство.

Ответчик

Сторона, против которой возбуждено арбитражное разбирательство.

Ответчик также может выдвигать встречные требования в арбитраже, и тогда его можно называть встречным истцом.

Арбитр и арбитражный суд

Арбитр - это лицо (обычно адвокат или эксперт в соответствующей области), выбранное для рассмотрения и разрешения арбитражного спора.

Арбитражный суд - это группа лиц, назначенная для содействия арбитражному разбирательству и вынесения обязательного решения.

Независимость и беспристрастность

Арбитры и третейские суды всегда должны действовать независимо и беспристрастно. В противном случае они могут быть оспорены и отстранены от должности. Арбитражное решение арбитражного суда, который не является независимым и беспристрастным, подлежит аннулированию и неисполнимому.

Арбитражные соглашения

Общие сведения

Арбитражное соглашение - это соглашение между двумя или более сторонами о передаче спора на разрешение арбитража. Арбитражное соглашение может быть как предспоровым, так и послеспоровым. При составлении арбитражного соглашения необходимо избегать любого риска двусмысленности, чтобы исключить в будущем неопределенность, которая может задержать, затруднить или поставить под угрозу процесс разрешения спора.

Основополагающий принцип: отделимость

Арбитражное соглашение считается отделимым от основного договора, чтобы предотвратить влияние недействительности основного договора на действительность арбитражного соглашения. Таким образом, даже если основной договор недействителен, арбитражное соглашение все равно может быть действительным.

Асимметричные оговорки

Принято считать, что любая из сторон может инициировать арбитраж. Однако стороны могут включить в свое арбитражное соглашение определенную оговорку, согласно которой только одна сторона (например, продавец, подрядчик, субподрядчик) может инициировать арбитраж. Такие оговорки были признаны законными в нескольких юрисдикциях.

Ключевые элементы

Сфера применения: какие споры охватываются?

В арбитражном соглашении должны быть указаны споры, которые могут быть предметом арбитража. Стороны могут ограничить действие арбитражного соглашения только определенным классом споров, возникающих в рамках соглашения, используя формулировку "Споры, связанные исключительно с толкованием настоящего договора, подлежат разрешению в арбитраже", или же включить широкую сферу действия, например "Все споры, возникающие в связи с настоящим договором, подлежат разрешению в арбитраже". Необходимо следить за тем, чтобы в соглашении было четко указано, какие потенциальные споры подлежат рассмотрению в арбитраже.

Место проведения арбитража

Место арбитража - это место, выбранное сторонами в качестве юридического места арбитража. Это влияет на ряд факторов, таких как соответствующий суд, в который можно обратиться за поддержкой арбитража, аннулирование арбитражного решения и право, применимое к арбитражу. Поэтому указание места проведения арбитража в арбитражном соглашении имеет первостепенное значение. Также важно помнить о различии между местом проведения арбитража и местом проведения арбитража, под которым понимается место проведения слушаний.

Выбор арбитров

Количество арбитров

Стороны могут свободно выбирать количество арбитров, которые будут председательствовать в их споре. В коммерческих арбитражах это число, как правило, составляет один или три, чтобы избежать тупика. В соответствии с применимым законодательством стороны могут назначить четное число арбитров, хотя многие юрисдикции, включая Австрию, этого не допускают.

 

Квалификация арбитров

Стороны могут указать квалификацию арбитров в арбитражном соглашении. Это позволяет сторонам выбирать экспертов в предметной области и/или в области права для разрешения своего спора.

 

Дополнительные элементы

Стороны могут пожелать исключить некоторые из перечисленных выше элементов или включить дополнительные. Факультативные дополнительные оговорки могут предусматривать язык (языки), используемый в арбитражном разбирательстве, объем конфиденциальности арбитра и ее распространение на стороны, представителей и экспертов, а также отказ от права, если стороны хотят исключить возможность обжалования арбитражного решения.

Форма

Все международные конвенции, а также Типовой закон ЮНСИТРАЛ требуют, чтобы арбитражное соглашение заключалось в письменной форме. Статья II(2) Нью-Йоркской конвенции определяет "соглашение в письменной форме" как "арбитражную оговорку в контракте или арбитражное соглашение, подписанное сторонами или содержащееся в обмене письмами или телеграммами".В Австрии, согласно статье 583 австрийского Закона об арбитраже, арбитражное соглашение должно содержаться либо в письменном документе, подписанном сторонами, либо в письмах, факсах, электронных письмах или других средствах, обеспечивающих запись соглашения. Если договор соответствует этим требованиям к форме и ссылается на документ, содержащий арбитражное соглашение, это равносильно действию арбитражного соглашения, если ссылка делает арбитражное соглашение частью этого договора.

Типовые арбитражные оговорки

Многие учреждения и органы публично предоставляют типовые арбитражные оговорки, которые стороны могут включать в свои договоры. Несколько примеров таких типовых арбитражных оговорок приведены ниже.

ICC

"Все споры, возникающие из настоящего контракта или в связи с ним, подлежат окончательному разрешению в соответствии с Арбитражным регламентом Международной торговой палаты одним или несколькими арбитрами, назначенными в соответствии с указанным регламентом".

 

ЮНСИТРАЛ

"Любые споры, разногласия или претензии, возникающие из настоящего контракта или в связи с ним, а также в связи с его нарушением, прекращением или недействительностью, подлежат разрешению в арбитраже в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ".

VIAC

"Все споры или претензии, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, включая споры, касающиеся его действительности, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному разрешению в соответствии с Арбитражным регламентом (Венский регламент) Венского международного арбитражного центра (VIAC) Федеральной экономической палаты Австрии одним или тремя арбитрами, назначенными в соответствии с указанным регламентом.".

Применимое право

Арбитражный лекс

Арбитражное право (lex arbitri) - это право, регулирующее сам арбитраж. Оно применяется к отношениям между арбитражным судом и судами и законодательством места проведения арбитража. Оно распространяется на такие вопросы, как возможность арбитражного разбирательства, состав арбитражного суда и основания для отвода арбитражного суда, равное отношение к сторонам, свобода согласования подробных правил процедуры, временные меры защиты, форма и действительность арбитражного решения, а также окончательность арбитражного решения. Таким образом, lex arbitri подразумевает обязательные правила, которые представляют собой основную структуру и публичный порядок правовой системы юрисдикции и которым должна соответствовать арбитражная процедура.

Процессуальные нормы

Несмотря на то, что процедура должна соответствовать применимому lex arbitri, сторонам необходимо согласовать подробный внутренний регламент, в соответствии с которым будет проводиться арбитраж. Подробные процессуальные правила будут регулировать широкий круг вопросов, таких как сроки, конфиденциальность, представления сторон и показания свидетелей. Обычно сторонам и арбитражному суду рекомендуется согласовать такие правила в самом начале арбитражного разбирательства.

Материальное право

Фактический спор сторон, если он подпадает под условия арбитражной оговорки, должен быть разрешен в свете применимого материального права. Это право, которое будет применяться к таким вопросам, как толкование и действительность договора, а также права и обязанности сторон. Как правило, стороны указывают в соглашении выбор права. За редким исключением, оговорка о выборе права будет принята во всех основных национальных правовых системах на основании принципа автономии сторон. Этот принцип отражен в австрийском законе об арбитраже и Венском регламенте.

В качестве альтернативы, при наличии прямого разрешения сторон, арбитр может вынести решение ex aequo et bono или как amiable compositeur. Это означает, что арбитр будет решать спор на основе справедливости и доброй совести.

Если стороны прямо не выбрали применимое материальное право, арбитражный суд выясняет, не подразумевался ли выбор права. Суд попытается выяснить намерение сторон, изучив условия договора и сопутствующие обстоятельства. Например, если стороны решили провести арбитраж в Австрии, это может означать, что стороны выбрали австрийское право для регулирования материально-правовых вопросов. Однако арбитры не должны делать вывод о выборе, если у сторон отсутствовало четкое намерение сделать такой выбор. В качестве альтернативы арбитражный суд может решить применить коллизионные нормы права места проведения арбитража.

Право, регулирующее арбитражное соглашение

Вопросы, касающиеся действительности, сферы применения или толкования арбитражного соглашения, могут возникнуть в момент исполнения соглашения, при оспаривании юрисдикции арбитра, при подаче заявления об отмене арбитражного решения и при обращении за принудительным исполнением арбитражного решения. Таким образом, право, регулирующее само арбитражное соглашение, может иметь значение в международном коммерческом арбитраже. В соответствии с принципом автономии сторон, выбор права сторонами будет иметь значение. При отсутствии прямого выбора применимым правом будет являться право места проведения арбитража или право, регулирующее вопросы существа.

Когда речь идет о признании и приведении в исполнение арбитражного решения, возникает одно важное предостережение. Согласно Нью-Йоркской конвенции, если стороны не сделали выбора, вопросы о действительности арбитражного соглашения решаются путем применения права места вынесения арбитражного решения.

Право места исполнения решения

Закон места исполнения решения имеет большое значение в международных арбитражах. Если сторона стремится привести в исполнение свое арбитражное решение в месте проведения арбитража, применяется внутреннее право этого места. При исполнении арбитражного решения в иностранном государстве почти во всех международных арбитражах применяется Нью-Йоркская конвенция. Возможность исполнения арбитражных решений в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией более подробно рассматривается ниже(см. раздел vii(b) ниже).

Институциональные нормы

Институциональные правила - это опубликованные арбитражным учреждением процессуальные нормы, которые применяются к разбирательствам, проводимым под его руководством. Каждое арбитражное учреждение имеет свой собственный свод правил, определяющих процедуру и порядок ведения спора. Примерами институциональных правил являются Арбитражный регламент МТП, Венский регламент (VIAC) и Арбитражный регламент SIAC.

Инструменты мягкого права

Существуют различные авторитетные документы "мягкого права", которые помогают и направляют практикующих юристов и арбитров. Документы "мягкого права" существуют в различных формах, в том числе в виде руководств, правил, кодексов и рекомендаций. Несколько примеров включают:

Правила МБА о конфликте интересов

Правила IBA о конфликте интересов определяют различные возможные степени взаимоотношений между сторонами и арбитрами/трибуналом. Правила классифицируют множество отношений по красным, оранжевым, желтым и зеленым спискам, каждый из которых требует или рекомендует раскрывать информацию.

Руководящие принципы IBA по представительству сторон в международном арбитраже

Руководство IBA по представлению интересов сторон в международном арбитраже предоставляет практическую помощь и устанавливает лучшие практики в решении общих этических вопросов, возникающих в международном арбитраже. В них рассматриваются вопросы, касающиеся конфликта интересов, общения с арбитрами ex parte , представления арбитражному суду недостоверных материалов, ненадлежащего обмена информацией и ее раскрытия, а также помощи свидетелям и экспертам.

Правила IBA о получении доказательств в международном арбитраже

Регламент IBA о получении доказательств в международном арбитраже представляет собой тщательно разработанную комбинацию норм общего и гражданского права, регулирующих получение доказательств в международном арбитраже. Регламент затрагивает вопросы, связанные, в частности, с представлением документов, получением показаний свидетелей и экспертов, а также полномочиями трибунала по установлению фактов, и к нему часто обращаются практикующие юристы и арбитры.

Арбитражный процесс

Чрезвычайный арбитр

Чрезвычайный арбитр - это арбитр, который назначается вместе с уведомлением об арбитраже или до него для принятия решения по срочным вопросам. Эта процедура схожа с временными/временными мерами(см. раздел v(c) ниже).

Контроль за ходом разбирательства

В арбитражном процессе контроль за ходом разбирательства меняется в зависимости от состава суда. До создания суда, особенно в арбитраже ad hoc, стороны контролируют процесс. Фактически, стороны могут создавать своды процессуальных правил, регулирующих порядок проведения разбирательства. С другой стороны, в случае институционального арбитража процессуальные рамки определяются регламентом учреждения. После создания арбитражного суда контроль над разбирательством переходит в его руки.

Основные процессуальные шаги

Уведомление об арбитраже/заявление об арбитраже

Уведомление об арбитраже, также известное как просьба об арбитраже, обычно является первым процессуальным шагом в арбитражном разбирательстве. Истец направляет уведомление/запрос в арбитражное учреждение и ответчику, информируя их о своем намерении провести арбитражное разбирательство и запрашивая состав суда. Статья 3 Регламента ЮНСИТРАЛ 2013 года иллюстрирует информацию, которая, как правило, должна содержаться в уведомлении об арбитраже:

  1. требование о передаче спора в арбитраж
  2. Имена и контактные данные сторон;
  3. Идентификация арбитражного соглашения, на которое ссылаются;
  4. Идентификация любого договора или иного правового документа, из которого или в связи с которым возникает спор, или, при отсутствии такого договора или документа, краткое описание соответствующих отношений;
  5. Краткое описание претензии и указание суммы, если таковая имеется;
  6. Искомая судебная помощь или средство правовой защиты;
  7. Предложение о количестве арбитров, языке и месте проведения арбитража, если стороны не договорились об этом ранее.

Нередко уведомление об арбитраже должно быть кратким, поскольку, в зависимости от применимых правил, у истца будет возможность впоследствии подать исковое заявление. Однако некоторые арбитражные правила, например Регламент МТП, требуют, чтобы Просьба об арбитраже содержала более подробное изложение претензии и запрашиваемой судебной помощи.

Ответ на просьбу об арбитраже

Ответ на просьбу об арбитраже является первым письменным документом ответчика в арбитражном разбирательстве. В зависимости от применимых правил, в нем обычно излагаются предварительные контуры защиты ответчика, которые будут развиваться в ходе разбирательства. Национальные законы и правила институтов могут требовать, чтобы в ответе на арбитражное требование содержалась определенная обязательная информация. Регламент ЮНСИТРАЛ 2013 года, например, гласит, что ответ на просьбу об арбитраже должен содержать:

  1. имя и контактные данные каждого ответчика; и
  2. ответ на информацию, изложенную в уведомлении об арбитраже.

Как и в случае с просьбой об арбитраже, некоторые арбитражные регламенты, например Регламент МТП, могут требовать, чтобы ответ на просьбу об арбитраже был более подробным и содержал больше обязательной информации.

Потенциальный встречный иск

Возможность ответчика предъявить встречный иск зависит от применимых норм, регулирующих арбитражную процедуру. Различные законы об арбитраже (например, Гражданский процессуальный кодекс Австрии) не предусматривают процедуры подачи встречного иска в арбитраже. Таким образом, обязанность по обеспечению процессуальных рамок для встречных исков ложится на арбитражное соглашение сторон и институциональный регламент. Согласно нескольким институциональным регламентам, ответчик может предъявить встречный иск в своем ответе на просьбу об арбитраже. Приемлемость встречных исков является случайным шагом.

Последующие письменные представления

Практически все международные арбитражные разбирательства предполагают подачу заявления об арбитраже и ответа на заявление об арбитраже. Однако в ходе большинства разбирательств у сторон будет возможность подать дополнительные письменные представления. Примерами последующих письменных представлений, которые могут быть поданы, являются:

Исковое заявление

Если исковое заявление истца не содержится в его просьбе об арбитраже, исковое заявление обычно подается в течение срока, определенного арбитражным судом. В зависимости от применимых правил исковое заявление обычно включает фактические и существенные обстоятельства, на которые ссылается истец, документы, на которые он опирается, и конкретную испрашиваемую помощь.

Заявление о защите

Получив исковое заявление, ответчик в оговоренные сроки представляет свои возражения. В зависимости от применимых правил, возражения по иску обычно включают возражения против существования, действительности или применимости арбитражного соглашения; заявление о признании или отрицании испрашиваемой истцом судебной помощи; существенные обстоятельства, на которые ссылается ответчик; и любые встречные требования или зачеты.

Послеслужебные записки

Во многих международных арбитражных разбирательствах после завершения устного слушания и распространения протокола слушания стороны подают послеслужебные записки. В своих записках после слушаний каждая сторона, как правило, представляет окончательное изложение своей позиции.

Аванс на расходы

Аванс на покрытие расходов - это часть арбитражных расходов, рассчитанная арбитражным учреждением, которая должна быть выплачена в качестве обеспечения до образования суда для продолжения арбитражного разбирательства. Сроки внесения аванса на покрытие расходов в разных арбитражных учреждениях могут различаться. Различные учреждения, такие как ICC, LCIA, HKIAC и SIAC, взимают невозвращаемую пошлину за подачу или регистрацию, которая засчитывается в счет аванса на покрытие расходов стороны.

Устав трибунала

После получения кандидатур учреждение назначает арбитражный суд, и он начинает работу. В случае арбитража ad hoc состав суда формируется после назначения председателя суда или назначения единоличного арбитра.

Метод отбора
Арбитры, назначаемые сторонами

Назначаемые сторонами арбитры считаются одной из неотъемлемых характеристик арбитража. Стороны могут назначить арбитров, перед которыми они хотят, чтобы их спор рассматривался в арбитраже. При таком типе назначения стороны назначают соарбитров, а также арбитра-председателя. В качестве альтернативы стороны могут назначить соарбитров, которые, в свою очередь, назначают арбитра-председателя. Зачастую такая процедура используется, когда спор рассматривают три арбитра. Важно отметить, что назначаемые сторонами арбитры не являются представителями сторон. На них возлагаются обязанности независимости и беспристрастности.

Арбитры, назначаемые сторонами

Еще один метод назначения - это назначение арбитров сторонами. В этом случае стороны выдвигают кандидатуры арбитров, но назначение завершается компетентным органом или арбитражным учреждением.

 

Институциональные назначения

Если стороны выбирают институциональный регламент и не принимают решение о методе назначения, в регламентах различных арбитражных учреждений предусмотрены механизмы назначения. Некоторые учреждения ведут список или коллегию арбитров и выбирают наиболее подходящих арбитров. Нередко, если спор должен вести единоличный арбитр, а стороны не могут прийти к соглашению о том, кто должен им быть, учреждение назначает единоличного арбитра.

Актуальность lex arbitri

Применимый lex arbtri может диктовать квалификацию, требуемую от арбитров. Если такое положение является обязательным, оно будет иметь преимущественную силу перед выбором стороны. Например, если национальное законодательство гласит, что бывшие судьи судов штатов не могут быть назначены арбитрами, сторонам будет запрещено назначать бывших судей судов штатов.

 

Вызов арбитров

Все арбитры обязаны действовать независимо и беспристрастно. Если арбитр не является независимым или беспристрастным, он/она подлежит отводу и дисквалификации от работы в арбитражном суде. Применимая процедура отвода, как правило, изложена в lex arbitri и lex curiae (институциональных правилах).

Структура разбирательства

Предварительная конференция (конференция по рассмотрению дела)

Предварительная конференция или конференция по управлению делом (CMC) - это встреча, которая проводится вскоре после начала арбитражного разбирательства. Целью встречи является составление комплексного плана арбитражного разбирательства и определение вопросов, подлежащих разрешению. Результаты работы КМК излагаются в Процессуальном регламенте № 1 или Техническом задании.

 

Обеспечительные или временные меры

Обеспечительная или временная мера - это временное постановление, вынесенное арбитражным судом в отношении стороны. Обеспечительные меры являются сопутствующим процессуальным действием и часто используются до вынесения окончательного арбитражного решения. Ходатайство о принятии обеспечительных мер может быть подано на любой стадии разбирательства. Обеспечительные меры позволяют одной стороне (Сторона 1) ограничить другую сторону (Сторона 2) от действий, которые могут нанести ущерб интересам Стороны 1 по отношению к арбитражному разбирательству.

Предварительные определения

Юрисдикция
Kompetenz-Kompetenz

Kompetenz-kompetenz (компетенция-компетенция) - это правовая доктрина, согласно которой арбитражный суд обладает компетенцией или юрисдикцией для оценки и вынесения решения о пределах своей собственной юрисдикции по какому-либо вопросу. Иными словами, арбитражный суд может сам решить, обладает ли он юрисдикцией для разрешения того или иного спора. Kompetenz-kompetenz является основополагающим принципом международного арбитража. В этом качестве он признается в разделе 16(1) Типового закона ЮНСИТРАЛ, а также в различных национальных законах, таких как статья 186(1) швейцарского Закона о международном частном праве и статья 592(1) австрийского Закона об арбитраже.

 

Процессуальное и материальное право арбитражного разбирательства

Процессуальное право арбитражного разбирательства и материальное право, в соответствии с которым должен быть разрешен спор, являются важнейшими предварительными решениями. Они подробно рассматриваются в разделах iv(b) и iv(c) выше.

Срок

Одной из важных особенностей арбитража является скорость разбирательства. Скорость арбитражного разбирательства может варьироваться в зависимости от сложности дела. Тем не менее, решимость сторон достичь решения, а также временные ограничения, установленные lex arbitri и/или lex curiae, играют важную роль в регулировании скорости арбитражного разбирательства. Например, Индийский закон об арбитраже и примирении 1996 года гласит, что арбитраж должен быть завершен в течение года с момента завершения состязательных процедур. Некоторые институциональные правила, такие как Регламент МТП и Регламент ТПС, устанавливают шестимесячный срок для вынесения арбитражных решений.

Поправка

В любое время до закрытия арбитражного разбирательства любая сторона может внести изменения в свой иск или встречный иск при условии, что такие изменения не выходят за рамки арбитражного соглашения. Ходатайство об изменении может быть отклонено, если арбитражный суд сочтет его неуместным или наносящим ущерб другой стороне. Например, ходатайство об изменении может быть отклонено, если разбирательство находится на продвинутой стадии и признание изменения приведет к значительной задержке разбирательства.

Доказательство фактов и права

Несмотря на то, что арбитраж считается эффективным процессом разрешения споров, он все же является формой судебного разбирательства, результатом которого является обязательное для исполнения решение. Следовательно, для того чтобы добиться успеха в арбитражном разбирательстве, сторонам необходимо доказать свою правоту с помощью фактов и закона. Бремя доказывания фактов и права меняется в зависимости от конкретного случая. Это правило четко выражено в латинской фразе "onus probandi", которая означает, что тот, кто утверждает что-то, должен это доказать.

Бифуркация

Бифуркация - это акт разделения текущего арбитражного разбирательства на две или более отдельных частей. Бифуркация обычно происходит в арбитражном процессе, когда вопросы юрисдикции отделяются от существа спора. Иногда арбитражные суды могут также проводить трифуркацию, разделяя разбирательство на вопросы юрисдикции, существа и объема.

Конфиденциальность/конфиденциальность

Строго говоря, частная жизнь и конфиденциальность - это два разных понятия.

Общепризнано, что арбитражные слушания обычно проводятся в закрытом режиме(in camera), а конфиденциальность часто подразумевается в арбитражных соглашениях. Действительно, Регламент ЮНСИТРАЛ требует, чтобы арбитражные слушания проводились в закрытом режиме, если стороны не договорились об ином. Законодательство Австрии не содержит прямого положения о конфиденциальности арбитражных разбирательств, однако в разделе 616(2) австрийского Закона об арбитраже говорится, что публика может не допускаться на заседания государственных судов по вопросам арбитража.

Ситуация с конфиденциальностью арбитражных документов, разбирательств и решений не столь однозначна. Общепризнано, что арбитры обязаны соблюдать конфиденциальность, что отражено в разделе 16(2) Венского регламента. В Австрии можно утверждать, что на стороны арбитражного разбирательства распространяется обязанность соблюдать конфиденциальность на основании разделов 172(3) и 616(2) Гражданского процессуального кодекса Австрии(Zivilprozessordnung, ZPO). Однако стороны могут влиять на конфиденциальность арбитража при выборе институциональных правил и арбитражного законодательства. Стороны также могут заключать дополнительные соглашения о конфиденциальности.

Награды и средства правовой защиты

Общие сведения

Обязательное решение, принятое единоличным арбитром или коллегией арбитров в ходе арбитражного разбирательства, представляется в форме арбитражного решения. Арбитражные решения могут принимать различные формы.

Предварительные арбитражные решения

Предварительное арбитражное решение - это решение, которое разрешает один или несколько, но не все иски. Как правило, арбитражный суд имеет право вынести предварительное решение или решения до вынесения окончательного решения.

Решения о согласии

Решение о согласии - это решение, вынесенное арбитражным судом на условиях, согласованных сторонами.

Арбитражные решения по умолчанию

Если сторона не выполняет свои обязательства, поскольку не явилась на арбитражное слушание или не представила доказательства, арбитражный суд может продолжить разбирательство ex parte и вынести решение. Это допускается Типовым законом ЮНСИТРАЛ, а решения по умолчанию подлежат исполнению в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией.

Окончательные арбитражные решения

Окончательное арбитражное решение - это окончательный результат арбитражного разбирательства. Оно приводит к прекращению действия мандата арбитра и разрешает все спорные вопросы. Окончательное арбитражное решение является обязательным и подлежит исполнению. Единственными средствами защиты от него являются ходатайство об отмене арбитражного решения или ходатайство о противодействии исполнению арбитражного решения(см. разделы vii. и viii. ниже).

Средства правовой защиты

Заявления

Трибунал может сделать заявление о правах и обязанностях сторон. Стороны могут быть особенно склонны обращаться за декларацией в тех случаях, когда между ними существуют постоянные правоотношения, которые они хотят сохранить. Декларации могут быть единственным основанием для вынесения решения или сочетаться с другими средствами правовой защиты, такими как денежная компенсация. Они должны иметь такое же признание в судах, как и остальные части арбитражного решения.

Денежные убытки

Денежные убытки являются наиболее распространенным средством правовой защиты и подразумевают выплату одной стороной другой денежной суммы. В зависимости от норм материального права и условий договора эти убытки могут представлять собой компенсацию понесенных убытков, неустойку или денежную сумму, подлежащую выплате по договору. Если в договоре прямо не указано, что убытки обычно выплачиваются в той валюте, в которой был заключен договор, или в той валюте, в которой были понесены убытки.

Карательные убытки

Карательные убытки предназначены для наказания ответчиков, когда их поведение является особенно вредным. Австрийское законодательство не признает понятие карательных убытков. Это средство правовой защиты также обычно недоступно в международном арбитраже, поскольку его применение ограничивается Соединенными Штатами.

Конкретное исполнение

Если это предусмотрено арбитражным соглашением или допускается нормами материального права, арбитражный суд может вынести решение о конкретном исполнении договорного обязательства. Конкретное исполнение как средство правовой защиты не так распространено в международном арбитраже, как денежные убытки, по двум причинам: существует концептуальный разрыв в понимании "конкретного исполнения" в странах общего и гражданского права, и такие решения может быть сложнее привести в исполнение в судах.

Судебные запреты

При необходимости арбитражный суд может вынести решение о наложении судебного запрета. Судебный запрет - это приказ суда, предписывающий или запрещающий конкретные действия стороны. Однако до окончания арбитражного разбирательства сторона может также обратиться за судебным запретом в национальные суды. Если это допускается внутренним и институциональным законодательством, стороны часто считают более быстрым и простым получить это средство защиты непосредственно в суде, вместо того чтобы добиваться его от арбитражного суда и затем добиваться его исполнения в суде.

Проценты

Учитывая зачастую значительный промежуток времени между первоначальным требованием и выплатой ущерба, проценты могут составлять значительную часть общей суммы ущерба. Во многих арбитражных регламентах, включая Венский регламент 2018 года, вопрос о процентах не затрагивается. Однако, как правило, предполагается, что арбитражные суды вправе присуждать выплату процентов в дополнение к денежному возмещению убытков.

Расходы

Расходы включают в себя как расходы на арбитраж, так и расходы, понесенные сторонами. Арбитражные расходы обычно включают гонорары и расходы арбитров, административные расходы и гонорары экспертов, назначенных судом. Расходы, понесенные сторонами, включают в себя судебные издержки и другие расходы, понесенные стороной в арбитраже при подготовке и представлении своего дела, такие как гонорары и расходы назначенных стороной экспертов, свидетелей и переводчиков. Трибуналам, как правило, предоставляется свобода действий при распределении расходов между сторонами. Это отражено, например, в Венском регламенте, в статье 38(2) которого говорится, что арбитражные суды должны принимать решения о распределении расходов по своему усмотрению, если стороны не договорились об ином.

Приведение в исполнение / признание арбитражных решений

Общие положения

Признание и/или приведение в исполнение арбитражного решения может потребоваться, если должник по арбитражному решению добровольно не исполняет вынесенное судом решение. В отличие от судебных решений, арбитражные решения пользуются международным правовым режимом, обеспечивающим эффективное и действенное исполнение. Этот режим состоит из множества двусторонних и многосторонних договоров, самым известным из которых, несомненно, является Нью-Йоркская конвенция(см. раздел vii(b) ниже).

В Австрии в соответствии со статьей 607 австрийского Закона об арбитраже арбитражное решение, вынесенное в Австрии, имеет для сторон силу окончательного и обязательного судебного решения. Поэтому, как и любое другое гражданское решение, арбитражное решение может быть приведено в исполнение в Австрии в соответствии с разделом 1(16) Закона Австрии об исполнении. Если арбитражное решение вынесено в иностранном государстве, признание и приведение в исполнение может быть осуществлено на основании Закона об исполнении решений Австрии с учетом международных договоров и правовых документов ЕС.

Нью-Йоркская конвенция

Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, более известная как Нью-Йоркская конвенция, была принята на дипломатической конференции ООН в июне 1958 года с целью обеспечения исполнения иностранных арбитражных решений на глобальном уровне. Нью-Йоркская конвенция обеспечивает исполнение арбитражных решений в более чем 160 договаривающихся государствах и является основной правовой базой для приведения в исполнение иностранных решений в международном коммерческом арбитраже.

Основания для отказа в принудительном исполнении

Статья V Нью-Йоркской конвенции устанавливает ограниченные основания, по которым может быть отказано в признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения. Этот перечень является исчерпывающим и включает в себя: недееспособность стороны или недействительность арбитражного соглашения (V(1)(a)), нарушение надлежащей правовой процедуры (V(1)(b)), превышение арбитражным судом своей юрисдикции (V(1)(c)), дефекты состава/процедуры арбитражного суда (V(1)(d)), либо арбитражное решение еще не стало обязательным или было отменено или приостановлено в стране, где или по закону которой было вынесено решение (V(1)(e)). Другими основаниями для отказа в принудительном исполнении являются: если предмет арбитражного разбирательства не подлежит рассмотрению в стране, где испрашивается принудительное исполнение (V(2)(a)), или если признание или приведение в исполнение арбитражного решения противоречит публичному порядку (V(2)(b)).

Отмена арбитражного решения

Общие положения

Хотя арбитраж является частным механизмом разрешения споров, он не полностью свободен от судебного контроля. Хотя принято, что арбитражные решения должны рассматриваться по существу, существуют определенные процессуальные основания, позволяющие отменять (аннулировать) арбитражные решения.

Отмена/аннулирование арбитражного решения - это процесс признания арбитражного решения, вынесенного третейским судом, недействительным арбитражным судом места проведения арбитража. Арбитражное решение может быть отменено полностью или частично.

Международное арбитражное решение подлежит двум уровням контроля. Первичный контроль осуществляется судами места проведения арбитража посредством процесса аннулирования арбитражного решения. Вторичный контроль осуществляется судами места исполнения арбитражного решения.

Раздел 611 австрийского Закона об арбитраже

Согласно статье 611 Закона об арбитраже Австрии, иск об отмене арбитражного решения может быть подан в Верховный суд Австрии, который является судом первой и последней инстанции (за исключением вопросов, касающихся потребителей и трудового права). Раздел 611(2) содержит исчерпывающий перечень оснований, по которым арбитражное решение может быть отменено. Этими основаниями являются:

 

  1. Отсутствие действительного арбитражного соглашения/отказ арбитражного суда от своей юрисдикции, несмотря на действительное арбитражное соглашение/отсутствие арбитрабильности ratione personae (правомочности сторон заключить арбитражное соглашение);
  2. сторона не смогла представить свои аргументы/нарушение права быть заслушанной;
  3. Решение касается спора, не предусмотренного арбитражным соглашением, или содержит решения по вопросам, выходящим за рамки арбитражного соглашения или ходатайства сторон о правовой защите;
  4. Имели место недостатки в составе/составе арбитражного суда;
  5. Арбитражное разбирательство было проведено в манере, противоречащей основополагающим ценностям австрийской правовой системы(ordre public);
  6. Требования для возобновления гражданского судопроизводства в соответствии с § 530(1) №№ 1-5 были выполнены;
  7. Предмет спора не подлежит арбитражному разбирательству в соответствии с австрийским законодательством;
  8. Арбитражное решение противоречит фундаментальным ценностям австрийской правовой системы(ordre public).

 

Основания 7 и 8 - отсутствие предметной юрисдикции и конфликт с фундаментальными ценностями австрийской правовой системы - должны рассматриваться Судом ex officio. Остальные (§ 611(2) № 1-6) рассматриваются по заявлению стороны.