Den nylige forelæggelse af udkastet til lov om elektroniske værdipapirer (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) af de tyske lovgivere, har genoplivet debatten om tilstrækkeligheden af de eksisterende østrigske rammer for finansielle tjenesteydelser og værdipapirlovgivning og vedtagelsen af foranstaltninger til støtte for digitaliseringen af landets kapitalmarkeder. I modsætning til sit naboland har Østrig hidtil undladt at indføre en specifik reguleringsordning for kryptorelaterede aktiviteter eller transaktioner.

I det følgende vil vi se på de nuværende retlige mekanismer, der regulerer blockchain-baserede finansielle tjenesteydelser i Østrig. Selv om det er hensigten at give et kort overblik over jurisdiktionens generelle tilgang til reguleringen af kryptoaktiver og fintechvirksomheder, vil spørgsmål som beskatning, databeskyttelse og hvidvaskning af penge også blive berørt kortfattet.

Oversigt

Udviklingen inden for blockchain-baserede tjenester og virtuelle valutaer har tiltrukket sig stor opmærksomhed i de seneste år. Ud over at udgøre rygraden i kryptovalutaen Bitcoin er det hensigten med blockchain-teknologien at etablere et decentraliseret, afbureaukratiseret og distribueret digitalt økosystem. Som sådan siges den at være innovativ og gennemtrængende i en lang række brancher lige fra sundhedsvæsenet til detailhandel, myndigheder samt bank- og finanssektoren.

I lyset af de seneste tendenser til en bredere anvendelse af distribueret hovedbogteknologi er behovet for digitalisering af værdipapirer blevet en uundgåelig og nødvendig bestræbelse. I takt med at nystartede virksomheder i stigende grad "baserer deres forretningsmodeller på kryptovalutaer og tyer til brugen af blockchain-teknologi for at fremme innovation",¹ lovgivere, domstole og reguleringsmyndigheder har til opgave at etablere en juridisk ramme, der muliggør virksomhedsfinansiering gennem anvendelse af blockchains og elektronisk udstedelse af værdipapirer.

Da kryptoaktiver er forholdsvis nye manifestationer, hvis "samfundsmæssige anvendelse, økonomiske værdi og tekniske udformning stadig er under udvikling", er² udfordringen ligger i vedtagelsen af passende foranstaltninger og bestemmelser for at lette fusionen af kryptovalutaer og de eksisterende nationale lovgivningsmæssige rammer.

Debatter om blockchain-teknologi og regulering heraf i Østrig

I en længere periode har kryptovalutaer været undtaget fra regulering³ i Østrig. Før 2017 kunne offentlige myndigheder som f.eks. den østrigske finansmarkedstilsynsmyndighed (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),⁴ har indtaget en særlig skeptisk holdning til blockchain-teknologien. I lighed med den kritik, der er fremsat af Den Europæiske Værdipapir- og Markedstilsynsmyndighed (ESMA) samt andre tilsynsmyndigheder,⁵ dens advarsler drejede sig om volatiliteten og de risici for forbrugerbeskyttelse, der er forbundet med digitale aktivbaserede forretnings- og investeringsmodeller.

I 2017 offentliggjorde finansministeriet en vejledning om de skattemæssige konsekvenser (indkomst og merværdi) af handel med bitcoins og andre kryptovalutaer, herunder Ethereum, Ripple og Litecoin.⁶ Oprettelse af et rådgivende udvalg (Fin-Tech Beirat) i 2018, markerede et afgørende skift i forhold til politikernes modtagelighed over for alternative finansieringsmetoder.

I forsøget på at imødegå bekymringerne over brugen af kryptovalutaer (især med hensyn til hvidvaskning af penge eller finansiering af terrorisme) blev der fortsat drøftet regulerings- og tilsynsforslag i 2018. Selv om disse drøftelser blev fremskyndet af en formodet bitcoin-relateret svindelordning kendt som "Optioment",⁷ Der blev ikke truffet konkrete lovgivningsmæssige foranstaltninger.

Østrig og dets betydning som et Fintech Hotspot

Østrig anses for at være en pioner inden for e-forvaltning i Europa og har udvist en åben holdning til nye teknologier og kryptovalutaer, hvilket har gjort det muligt for landet at blive den foretrukne forretningslokation for mange nystartede virksomheder. ⁸ Bitpanda er blot et eksempel på mange bemærkelsesværdige fintechs, der har etableret deres aktiviteter i Østrig. Den Wien-baserede kryptobaserede virksomhed, der blev grundlagt i 2014, har mere end 160 medarbejdere og tilbyder sine tjenester til mere end en million brugere. På nuværende tidspunkt er der 112 østrigske virksomheder, der kvalificerer sig som fintech-virksomheder.⁹ Med en vækstrate, der er højere end i den finansielle sektor, og en årlig omsætning på 130 millioner euro,¹⁰ dens indflydelse på samfundslivet og erhvervslivet kan ikke længere benægtes.

Det er denne hurtige udvikling af fintech-landskabet, der har fået lovgiverne til at begynde at overvåge udviklingen på dette område mere nøje.

Generel fremgangsmåde

1. FMA

FMA, som blev indført ovenfor, er "den uafhængige, autonome og integrerede tilsynsmyndighed for det østrigske finansmarked",¹¹ hvis vedtægtsmæssige mål omfatter: 1) at øge tilliden til det østrigske finansmarkeds effektive funktion, 2) at beskytte investorer, kreditorer og forbrugere i overensstemmelse med lovbestemmelserne og 3) at handle forebyggende med hensyn til overholdelse af tilsynsstandarderne og samtidig straffe overtrædelser, der begås på en konsekvent måde.¹²

Ved at anlægge en teknologineutral tilgang fokuserer FMA på anvendelsen af eksisterende love og sikrer, at både nye og traditionelle produkter og tjenester er underlagt de samme love og bestemmelser for at beskytte snarere end at mindske de teknologiske landvindinger i denne digitale tidsalder. I forsøget på at opretholde integritet, sikkerhed og investorbeskyttelse kan den udøve suveræne beføjelser ved at udstede "bindende standarder, som forordninger og administrative afgørelser, [eller træffe] tvangsforanstaltninger, såsom at inddrage licenser, fjerne direktører eller pålægge administrative sanktioner".¹³

I betragtning af kompleksiteten og det stigende antal af disse virksomheder, der handler med kryptoaktiver, og den hurtige udvikling har FMA oprettet en Fintech-kontaktportal og udpeget et specialiseret team, der skal give virksomhederne mulighed for at indsende forespørgsler vedrørende den lovgivningsmæssige behandling af deres aktiviteter.

2. Sandkasse-programmet

Fra den 01.09.2020 er en ændring af loven om den østrigske finanstilsynsmyndighed (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) er trådt i kraft. Med tilføjelsen af § 23a har FMA indført en "sandkasse", som gør det muligt for virksomheder at teste produkter/tjenester, der stadig er under udvikling, og vurdere deres levedygtighed. Der skal indgives en ansøgning til FMA, hvis specifikke betingelser er opfyldt, f.eks. at forretningsmodellen er udformet til at fremme almenhedens interesse, at den ikke destabiliserer det finansielle marked eller hæmmer forbrugerbeskyttelsen, at den er innovativ af natur og vil fremskynde markedets modning (en fuldstændig liste over krav findes i afsnit 23a, stk. 2, sætning 1). Ved afgørelsen af, om den pågældende forretningsmodel giver tilstrækkelig offentlig værdi, dvs. tjener de bredere økonomiske interesser, skal det rådgivende udvalg¹⁴ skal høres (§ 23a, stk. 3).

Deltagelse i sandkasseprogrammet er begrænset til en periode på op til to år, men kan afsluttes tidligere efter ansøgning (§ 23a, stk. 4). FMA skal indsende kvartalsvise rapporter til finansministeren. Som led i vurderingen kan FMA blive anmodet om at give yderligere oplysninger om de parter, der er involveret i driften af den pågældende sandkasseforretningsmodel (§ 23a, stk. 7).¹⁵

Østrigs lovgivningsmæssige rammer

Den østrigske lovgivning hverken forbyder eller begrænser blockchain-teknologien, men søger snarere at regulere den på passende vis.

Ved fastlæggelsen af den lovgivningsmæssige status, der skal anvendes på en forretningsmodel, der omfatter kryptoaktiver, skal der foretages en vurdering fra sag til sag. Afhængigt af arten, indholdet eller funktionerne af det produkt/den tjenesteydelse, der tilbydes, kan der opstå forskellige licensforpligtelser i henhold til:

• Den østrigske lov om betalingstjenester (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);

• den østrigske banklov (Bankwesengesetz, BWG);

• Den østrigske lov om elektroniske penge (E-Geldgesetz, EGeldG);

• Den østrigske lov om forvaltere af alternative investeringsfonde (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• den østrigske lov om værdipapirtilsyn (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);

• Den østrigske lov om forvaltere af alternative investeringsfonde (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• den østrigske lov om kapitalmarkeder (Kapitalmarktgesetz, KMG).

I modsætning til FMA, som fører tilsyn med kryptorelaterede forretningsaktiviteter, "der falder inden for bank-, betalings- og investeringstjenester eller fonde og værdipapirer",¹⁶ virtuelle aktiver, der er varer i henhold til østrigsk lovgivning, overvåges af de østrigske handelsmyndigheder.¹⁷ Der er ingen udpeget domstol, der har kompetence til at behandle juridiske spørgsmål vedrørende transaktioner i kryptovaluta. Endelig er der ikke indført grænsebegrænsninger, og det er heller ikke forbudt at drive fintech-virksomheder i Østrig.

Særlige love

1. Hvidvaskning af penge

• Før 2020:

• Kravene til bekæmpelse af hvidvaskning af penge (AML) gælder for kryptovalutabaserede aktiviteter, der kræver en licens i henhold til lovgivningen om finansielle tjenesteydelser, f.eks. udbydere af betalingstjenester;

• Der kan også opstå krav om bekæmpelse af hvidvaskning af penge i henhold til handelslovgivningen, f.eks. for auktionsholdere, der foretager/modtager kontantbetalinger på mindst 10 000 EUR i henhold til den østrigske handelslov (Gewerbeordnung, GewO).

• Siden januar 2020:

• Loven om bekæmpelse af hvidvaskning af penge på de finansielle markeder (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), som trådte i kraft den 10.01.2020, gennemfører det femte direktiv om bekæmpelse af hvidvaskning af penge (AMLD5), det:

• Vedtager den samme definition af virtuelle valutaer som i hvidvaskningsdirektivet5 , nemlig at beskrive tjenesteudbydere, der tilbyder en eller flere af følgende:¹⁸
  • Tjenester til beskyttelse af private kryptografiske nøgler til opbevaring, opbevaring og overførsel af virtuelle valutaer på vegne af en kunde (depotpunge);
  • Udveksling af virtuelle valutaer til fiatvalutaer og omvendt;
  • Udveksling af en eller flere virtuelle valutaer til hinanden;
  • overførsel af virtuelle valutaer og
  • Levering af finansielle tjenester til udstedelse og salg af virtuelle valutaer.

• Udvider AML-kravene til at omfatte:
  • udbydere af elektroniske tegnebøger og
  • Tjenesteudbydere, der er involveret i udveksling af fiat/kryptovalutaer.

• Krav om, at nationale udbydere af virtuelle valutaer og udenlandske enheder, der udfører finansielle tjenesteydelser i Østrig, skal registrere sig hos FMA.¹⁹

2. Beskatning

• Indkomstskat

• Kryptovalutaer, der er beregnet til at generere renteindtægter, beskattes med 27,5% (privatpersoner) eller 25% (virksomheder);

• Kryptovalutaer, der ikke er beregnet til renteskabende formål, og som vedrører privat salg samt ikke-erhvervsmæssige aktiver, giver anledning til en skattebegivenhed, der skal beskattes med 55% (privatpersoner), hvis de erhverves og sælges inden for 12 måneder;²⁰ kapitalgevinster er fritaget for beskatning, hvis de udgør 440 EUR om året; hvis de holdes i mere end 12 måneder, er de ikke skattepligtige.²¹

• MOMS

• Udveksling af krypto til fiatvaluta og omvendt er momsfritaget;²²

• Da virtuelle aktiver behandles på samme måde som traditionelle betalingsmidler, er køb af varer og tjenesteydelser momspligtige.

• Minedrift

• Minedrift betragtes som en kommerciel aktivitet og behandles på samme måde som traditionelle betalingsmetoder; den er ikke reguleret.

3. Databeskyttelse

• Både den europæiske generelle databeskyttelsesforordning (GDPR) og den østrigske databeskyttelseslov udgør retsgrundlaget for regulering af brugen, overførslen og indsamlingen af personlige/følsomme data;

• Den registreredes rettigheder findes i artikel 12-23 i GDPR og omfatter bl.a.:

• Ret til gennemsigtige oplysninger, kommunikation og nærmere bestemmelser vedrørende de oplysninger, der behandles;
• Ret til at få berigtiget falske oplysninger;
• Ret til sletning;
• Ret til begrænsning af behandlingen;
• Ret til dataportabilitet;
• Ret til at gøre indsigelse.

• Retsmidler og sanktioner er anført i artikel 77-84. Den registrerede kan f.eks. indgive en klage til en tilsynsmyndighed eller få tilkendt erstatning fra den registeransvarlige eller registerføreren for eventuel (ikke-)materiel skade, der er lidt. Overtrædelser af GDPR-bestemmelserne kan også medføre administrative bøder på mellem 10 og 20 mio. EUR og henholdsvis 2% til 4% af den årlige omsætning i det foregående år (alt efter hvad der er højest).

Seneste udviklinger

Den gradvise stigning i antallet af unge kryptovaluta-baserede nystartede virksomheder i de seneste år har fået de østrigske politikere til at anerkende og analysere potentialet i kryptoaktiver og blockchains. Østrig har indtaget en positiv holdning til nye teknologier. Ved at indføre adskillige pilotprojekter (f.eks. Culture Token Project) har det vist sig at være et attraktivt sted for kryptobaserede virksomheder. Andre faktorer, der bidrager hertil, omfatter betydelige muligheder for egenkapital- og gældsfinansiering (dvs. lavt forrentede ERP-lån, tilskud, garantier stillet til rådighed af den østrigske føderale bank til fremme af investeringer og erhvervsliv) og incitamentordninger (gennemført af f.eks. det østrigske erhvervsagentur eller det østrigske forskningsfremmeagentur), der stilles til rådighed for virksomheder for at udvikle deres innovative potentiale fuldt ud.²³

I den forbindelse er følgende nylige begivenheder også værd at fremhæve:

18.05.2020 Pilotprojekt for national digital valuta: Raiffeisen Bank Austria arbejder på en ny form for national valuta tokenisering ved hjælp af blockchain-teknologi.²⁴

02.07.2020 Den østrigske teleudbyder A1 tilføjer kryptovalutaer til det kontantløse betalingsnetværk, hvilket gør det muligt for østrigske kryptoejere at acceptere kryptovalutaer (dvs. ETH, Bitcoin, Dash) via betalingsprocessoren Salamantex.²⁵

02.09.2020 Notering af Bitcoin og Ethereum på børsen i Wien.²⁶

Kommentar

Østrigs neutrale tilgang til tilsynet med kryptovirksomheder har vist sig at være frugtbar i forhold til at lette snarere end at hæmme nye forretningsmodellers bestræbelser og innovationer. I modsætning til jurisdiktioner som Liechtenstein har Østrig ikke etableret en uafhængig juridisk mekanisme til regulering af kryptovalutaer og de respektive tjenesteudbydere. Men i lyset af EU-Kommissionens mandat til at undersøge og udarbejde lovforslag til yderligere reguleringsforanstaltninger senest den 11. januar 2022,²⁷ Der kan forventes ændringer i forhold til den nuværende østrigske fremgangsmåde.

Fodnoter

1 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A. (2020) Østrigs fordele som erhvervslokalitet inden for kryptovalutaer og blockchain. Invest in Austria Blog. Tilgængelig på: https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [besøgt 23.10.2020].

2 Quintais, J. P.; Bodó, B.; Giannopoulou, A.; Ferrari, V. (2019) Blockchain og loven: En kritisk vurdering. Stanford Journal of Blockchain Law and Policy (2)1. Tilgængelig på: https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [besøgt 22.10.2020].

3 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

4 FMA (2019) De europæiske tilsynsmyndigheder offentliggør fælles advarsel om virtuelle valutaer. FMA Österreich. Tilgængelig på: www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [tilgået 20.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C. (2020) Blockchain-baserede finansielle tjenesteydelser og virtuelle valutaer i Østrig. Journal of European Consumer and Market Law Volume 9 Issue 2. Tilgængelig på: https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [besøgt 22.10.2020], s81.

5 ESMA (2017) ESMA advarer investorerne om de store risici ved initiale møntudbud (ICO'er). ESMA Nyheder. Tilgængelig på: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [besøgt 19.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C., (n iii), s. 81.

6 For en detaljeret redegørelse henvises til: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.

7 Groendahl, B. (2018) Østrigsk Bitcoin-"svindel" udløser politiets eftersøgning i hele Europa. Tilgængelig på: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [besøgt 28.10.2020].

8 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

9 Fletzberger, B. (2020) Østrig: Fintech-love og -regler 2020. ICLG. Tilgængelig på: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [besøgt 19.10.2020].

10 Fletzberger, B., (n viii).

11 FMA. Den østrigske finansmarkedstilsynsmyndighed Integreret tilsyn i Østrig. FMA Østrig. Tilgængelig på: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [besøgt 15.10.2020], s1.

12 FMA, (n xi), s. 1.

13 FMA. Tilsyn med det finansielle marked i Østrig. FMA Østrig. Tilgængelig på: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [besøgt 15.10.2020].

14 Schneider, E.; Pachinger, S.; Klopp, S. (2020) New Regulator Sandbox for Austria. Freshfields Digital. Tilgængelig på: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [besøgt 15.10.2020].

15 For yderligere oplysninger henvises til følgende: FMA (2020) FMA-sandkasse. Tilgængelig på: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [tilgået 12.10.2020]; Schneider, E.; Pachinger, S.; Klepp, S. (2020) Ny sandkasse med regler for Østrig. Freshfields Digital. Tilgængelig på: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [besøgt 12.10.2020]; Library of Congress (2020) Østrig: Ændring af loven om finansmarkedstilsynet etablerer en sandkasse for innovative FinTech-virksomheder. Kongresbiblioteket Global Legal Monitor. Tilgængelig på: https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [besøgt 13.10.2020].

16 Kulnigg, T.; Rath, U. (2019) Cryptoassets og blockchain i Østrig. Lexologi GTDT. Tilgængelig på: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [besøgt 23.10.2020].

17 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

18 Art. 1, stk. 1, nr. 19, i direktivet om bekæmpelse af hvidvaskning af penge5; art. 2, stk. 22, FM-GwG; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

19 FMA. Registrering af udbydere i forbindelse med virtuelle valutaer. Tilgængelig på: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [besøgt 20.10.2020]; Steiner, C., (n iii), s. 81.

20 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

21 Menheere, A. (2017) BMF: Die steuerliche Beurteilung in Österreich von Bitcoin und anderen Kryptowährungen. Tilgængelig på: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ [besøgt 31.10.2020].; EU-Domstolen 22. oktober 2015, C-264/14 Hedquvist [2015]; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (virtuelle Währungen). BMF. Tilgængelig på http://perma.cc/BU4Z-3BFY (arkiveret) [besøgt 13.10.2020].

23 Fletzberger, B., (n viii).

24 Hinchliffe, R. (2020) Billon polits digitaliseret national valuta med Raiffeisen Bank. FintechFutures. Tilgængelig på: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [besøgt 20.10.2020].

25 Helms, K. (2020) A1 Telekom Austria tilføjer Bitcoin til betalingstjenesten for tusindvis af detailhandlere. Bitcoin Nyheder. Tilgængelig på: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [besøgt 20.10.2020].

26 Wiener Börse (2020) 21Shares bringer de første kryptovalutaprodukter på Bitcoin og Ethereum på det officielle marked. Nyheder fra Wien-børsen. Tilgængelig på: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [besøgt 19.10.2020].

27 Otto Waechter, O. (2019) Regulering af virtuelle valutaer. ILO. Tilgængelig på: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [besøgt 18.10.2020].