Nedávné představení návrhu zákona o elektronických cenných papírech (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) německými zákonodárci znovu rozproudila debaty o přiměřenosti stávajícího rakouského právního rámce v oblasti finančních služeb a cenných papírů a o přijetí opatření na podporu digitalizace tamních kapitálových trhů. Na rozdíl od svého souseda se Rakousko dosud zdrželo zavedení zvláštního regulačního režimu upravujícího činnosti nebo transakce související s kryptoměnami.

V následujícím textu se budeme zabývat současnými právními mechanismy, kterými se řídí finanční služby založené na blockchainu v Rakousku. Ačkoli je zamýšlen jako stručný přehled týkající se obecného přístupu jurisdikce k regulaci kryptoaktiv a fintech podniků, budou stručně zmíněny i otázky jako zdanění, ochrana údajů a praní špinavých peněz.

Přehled

Vývoj v oblasti služeb založených na blockchainu a virtuálních měnách přitahuje v posledních letech značnou pozornost. Kromě toho, že tvoří páteř kryptoměny Bitcoin, technologie blockchain má za cíl vytvořit decentralizovaný, disintermediovaný a distribuovaný digitální ekosystém. Jako taková prý inovuje a prostupuje celou řadou odvětví od zdravotnictví přes maloobchod, státní správu až po bankovnictví a finance.

S ohledem na nedávné trendy směřující k širšímu využití technologie distribuované účetní knihy se nutnost digitalizace cenných papírů stala nevyhnutelnou a nezbytnou. Vzhledem k tomu, že začínající podniky stále častěji "zakládají své obchodní modely na kryptoměnách a uchylují se k využívání technologie blockchain k podpoře inovací",¹ zákonodárci, soudy i regulační orgány mají za úkol vytvořit právní rámec, který umožní financování podniků s využitím blockchainu a elektronické emise cenných papírů.

Vzhledem k tomu, že kryptoaktiva jsou poměrně novým projevem, jehož "společenské využití, ekonomická hodnota a technická konstrukce se stále mění,² výzva spočívá v přijetí vhodných opatření a ustanovení, která usnadní fúzi kryptoměn a struktury stávajícího vnitrostátního regulačního rámce.

Debaty o technologii blockchain a její regulaci v Rakousku

Kryptoměny byly po dlouhou dobu vyňaty z regulace.³ v Rakousku. Před rokem 2017 orgány veřejné moci, jako je Rakouský úřad pro finanční trh (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),⁴ zaujala k technologii blockchain obzvláště skeptický postoj. V podobném duchu jako kritika, kterou vyslovil Evropský orgán pro cenné papíry a trhy (ESMA) i další dohledové orgány,⁵ varování se soustředila na volatilitu a rizika ochrany spotřebitele spojená s obchodními a investičními modely založenými na digitálních aktivech.

Do roku 2017 zveřejnilo ministerstvo financí pokyny k daňovým důsledkům (příjmy a přidaná hodnota) plynoucím z obchodování s bitcoiny a dalšími kryptoměnami, včetně Etherea, Ripplu a Litecoinu.⁶ Zřízení poradního sboru (Fin-Tech Beirat) v roce 2018 znamenal zásadní posun, pokud jde o vstřícnost tvůrců politik vůči alternativním metodám financování.

Ve snaze řešit obavy z používání kryptoměn (zejména s ohledem na praní špinavých peněz nebo financování terorismu) se v roce 2018 nadále projednávaly návrhy v oblasti regulace a dohledu. Ačkoli tyto diskuse urychlilo podezření na podvodné schéma související s bitcoiny známé jako "Optioment",⁷ konkrétní legislativní opatření nebyla přijata.

Rakousko a jeho význam jako Fintech Hotspot

Rakousko, které je považováno za průkopníka v oblasti elektronické veřejné správy v Evropě, projevuje otevřený přístup k novým technologiím a kryptoměnám, díky čemuž se stalo preferovaným místem pro podnikání mnoha začínajících firem. ⁸ Bitpanda je jen jedním z mnoha významných fintechů, které zahájily svou činnost v Rakousku. Tato vídeňská kryptografická společnost, která byla založena v roce 2014 a má více než 160 členů týmu, nabízí své služby více než jednomu milionu uživatelů. V současné době existuje 112 rakouských společností, které se kvalifikují jako fintech podniky.⁹ S tempem růstu převyšujícím tempo růstu finančního průmyslu a ročním obratem 130 milionů EUR,¹⁰ jeho vliv na společenský a firemní život již nelze popřít.

Právě tento rychlý vývoj v oblasti fintech přiměl zákonodárce, aby začali vývoj v této oblasti pozorněji sledovat.

Obecný přístup

1. FMA

Výše představený FMA je "nezávislým, autonomním a integrovaným orgánem dohledu nad rakouským finančním trhem",¹¹ mezi jejíž statutární cíle patří: 1) zvyšování důvěry v efektivní fungování rakouského finančního trhu; 2) ochrana investorů, věřitelů a spotřebitelů v souladu s právními předpisy; 3) preventivní působení na dodržování dohledových norem a zároveň důsledné postihování jejich porušení.¹²

Díky technologicky neutrálnímu přístupu se FMA zaměřuje na uplatňování stávajících zákonů a zajišťuje, že nové i tradiční produkty nebo služby podléhají stejným zákonům a předpisům, aby byly chráněny technologické výdobytky této digitální éry, a nikoliv snižovány. Ve snaze zachovat integritu, bezpečnost a ochranu investorů může vykonávat svrchované pravomoci vydáváním "závazných norem, jako jsou nařízení a správní rozhodnutí, [nebo přijímáním] donucovacích opatření, jako je odebrání licence, odvolání ředitelů nebo uložení správních sankcí".¹³

Vzhledem ke složitosti a nárůstu počtu těchto podniků obchodujících s kryptoaktivy a rychlosti jejich rozvoje vytvořila FMA kontaktní portál Fintech a jmenovala odborný tým, který má společnostem umožnit podávat dotazy týkající se regulačního zacházení s jejich operacemi.

2. Program Sandbox

Od 1.9.2020 platí novela zákona o rakouském orgánu pro finanční trh (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) vstoupil v platnost. Doplněním § 23a zavedl zákon o FMABG "regulační pískoviště", které umožňuje společnostem testovat produkty/služby, které jsou teprve ve vývoji, a posoudit jejich životaschopnost. Žádost je třeba předložit FMA za předpokladu, že jsou splněny konkrétní podmínky, např. obchodní model je určen k podpoře veřejného zájmu; nedestabilizuje finanční trh ani nebrání ochraně spotřebitele; má inovativní povahu a urychlí vyspělost trhu (úplný seznam požadavků je uveden v § 23a odst. 2 větě 1). Při určování, zda příslušný obchodní model nabízí dostatečnou veřejnou hodnotu, tj. zda slouží širšímu hospodářskému zájmu, poradní sbor¹⁴ musí být konzultován (§ 23a odst. 3).

Účast v programu sandbox je omezena na dobu maximálně dvou let, ale na základě žádosti může být ukončena dříve (§ 23a odst. 4). Čtvrtletní zprávy předkládá FMA ministru financí. Ten může být v rámci hodnocení požádán o poskytnutí dalších podrobností o stranách zapojených do fungování posuzovaného obchodního modelu regulačního sandboxu (§ 23a odst. 7).¹⁵

Rakouský regulační rámec

Rakouské právo technologii blockchain nezakazuje ani neomezuje, ale spíše se snaží o její přiměřenou regulaci.

Při určování regulačního statusu, který se má použít na obchodní model zahrnující kryptoaktivy, je třeba provést posouzení každého případu zvlášť. V závislosti na povaze, obsahu nebo vlastnostech nabízeného produktu/služby mohou vznikat různé licenční povinnosti podle:

• Rakouský zákon o platebních službách (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);

• Rakouský zákon o bankách (Bankwesengesetz, BWG);

• Rakouský zákon o elektronických penězích (E-Geldgesetz, EGeldG);

• Rakouský zákon o správcích alternativních investičních fondů (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Rakouský zákon o dohledu nad cennými papíry (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);

• Rakouský zákon o správcích alternativních investičních fondů (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Rakouský zákon o kapitálových trzích (Kapitalmarktgesetz, KMG).

Na rozdíl od FMA, který dohlíží na obchodní činnosti související s kryptoměnami, "které spadají do oblasti regulace bankovnictví, platebních a investičních služeb nebo fondů a cenných papírů",¹⁶ virtuální aktiva, která jsou komoditami podle rakouského práva, jsou pod dohledem rakouských obchodních úřadů.¹⁷ Neexistuje žádný určený soud, který by měl pravomoc rozhodovat právní záležitosti týkající se transakcí s kryptoměnami. A konečně, v Rakousku nejsou zavedena žádná hraniční omezení ani není zakázáno provozování fintech podniků.

Zvláštní zákony

1. Praní špinavých peněz

• Před rokem 2020:

• Požadavky proti praní špinavých peněz (AML) se vztahují na činnosti založené na kryptoměnách, které vyžadují licenci podle nařízení o finančních službách, např. na poskytovatele platebních služeb;

• Požadavky AML mohou vzniknout také podle obchodního práva, např. u dražitelů, kteří provádějí/získávají platby v hotovosti ve výši nejméně 10 000 EUR podle rakouského obchodního zákoníku (Gewerbeordnung, GewO).

• Od ledna 2020:

• Zákon o boji proti praní špinavých peněz na finančních trzích (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), která vstoupila v platnost dne 10. 1. 2020, transponuje pátou směrnici proti praní špinavých peněz (AMLD5), a to:

• Přijímá stejnou definici virtuálních měn jako směrnice AMLD5, tedy popisuje poskytovatele služeb, kteří nabízejí jednu nebo více z následujících služeb:¹⁸
  • Služby k ochraně soukromých kryptografických klíčů k držení, ukládání a převodu virtuálních měn jménem zákazníka (peněženky správce);
  • Výměna virtuálních měn za fiat měny a naopak;
  • Výměna jedné nebo více virtuálních měn za jinou;
  • Převody virtuálních měn a
  • Poskytování finančních služeb pro vydávání a prodej virtuálních měn.

• Rozšiřuje požadavky na praní špinavých peněz na:
  • poskytovatelé elektronických peněženek a
  • Poskytovatelé služeb zapojení do směny fiat/kryptoměn.

• Požaduje, aby se národní poskytovatelé virtuálních měn a zahraniční subjekty poskytující finanční služby v Rakousku registrovali u FMA.¹⁹

2. Zdanění

• Daň z příjmu

• Kryptoměny určené pro účely generování úrokových příjmů jsou zdaněny sazbou 27,5% (fyzické osoby) nebo 25% (společnosti);

• Kryptoměny, které nejsou určeny pro účely generování úroků a týkají se soukromého prodeje, jakož i nepodnikatelského majetku, zakládají zdanitelné plnění, které se zdaňuje sazbou 55% (soukromé osoby), pokud jsou pořízeny a prodány do 12 měsíců;²⁰ kapitálové zisky jsou osvobozeny od daně, pokud jsou v držení 440 EUR ročně; pokud jsou v držení déle než 12 měsíců, nepodléhají zdanění.²¹

• DPH

• Směna kryptoměn za fiat měnu a naopak je osvobozena od DPH;²²

• Vzhledem k tomu, že se s virtuálními aktivy zachází stejně jako s tradičními platebními prostředky, podléhají nákupy zboží a služeb DPH.

• Těžba

• Těžba je považována za komerční činnost a je s ní zacházeno stejně jako s tradičními platebními metodami; není regulována.

3. Ochrana údajů

• Jak evropské obecné nařízení o ochraně osobních údajů (GDPR), tak rakouský zákon o ochraně osobních údajů představují právní základ pro regulaci používání, předávání a shromažďování osobních/citlivých údajů;

• Práva subjektu údajů jsou uvedena v článcích 12-23 GDPR a zahrnují mimo jiné:

• Právo na transparentní informace, komunikaci a způsoby zpracování údajů;
• Právo na opravu nepravdivých údajů;
• Právo na výmaz;
• Právo na omezení zpracování;
• Právo na přenositelnost údajů;
• Právo vznést námitku.

• Opravné prostředky a sankce jsou uvedeny v článcích 77-84. Subjekt údajů může např. podat stížnost u dozorového úřadu nebo mu správce či zpracovatel může přiznat náhradu případné (ne)hmotné škody. Porušení ustanovení GDPR může mít rovněž za následek správní pokuty ve výši 10 až 20 milionů EUR, resp. 2% až 4% ročního obratu za předchozí rok (podle toho, která částka je vyšší).

Nedávný vývoj

Postupný nárůst počtu mladých start-upů založených na kryptoměnách v posledních letech přiměl rakouské politiky, aby si uvědomili a analyzovali potenciál kryptoaktiv a blockchainů. Rakousko zaujalo k novým technologiím pozitivní postoj. Zavedením řady pilotních projektů (např. projektu Culture Token) se ukázalo jako atraktivní místo pro podniky založené na kryptoměnách. Mezi další faktory, které k tomu přispívají, patří významné možnosti kapitálového a dluhového financování (tj. nízkoúročené úvěry ERP, dotace, záruky poskytované Rakouskou federální bankou pro podporu investic a podnikání) a pobídkové programy (realizované např. Rakouskou podnikatelskou agenturou nebo Rakouskou agenturou pro podporu výzkumu), které jsou podnikům k dispozici, aby mohly plně rozvinout svůj inovační potenciál.²³

V této souvislosti je třeba upozornit na následující události z poslední doby:

18.05.2020 Národní pilotní projekt digitální měny: Raiffeisen Bank Austria pracuje na nové formě tokenizace národní měny s využitím technologie blockchain.²⁴

02.07.2020 Rakouský poskytovatel telekomunikačních služeb A1 přidává kryptoměny do sítě bezhotovostních plateb a umožňuje tak rakouským majitelům kryptoměn přijímat kryptoměny (např. ETH, Bitcoin, Dash) prostřednictvím platebního procesoru Salamantex.²⁵

02.09.2020 Vídeňská burza kótovala bitcoin a ethereum.²⁶

Komentář:

Neutrální přístup Rakouska k dohledu nad kryptografickými společnostmi se ukázal jako přínosný, pokud jde o usnadňování, nikoliv bránění snahám a inovacím nových obchodních modelů. Na rozdíl od jurisdikcí, jako je Lichtenštejnsko, Rakousko nezavedlo nezávislý právní mechanismus pro regulaci kryptoměn a příslušných poskytovatelů služeb. Přesto s ohledem na mandát Evropské komise prozkoumat a vypracovat legislativní návrhy dalších regulačních opatření do 11. ledna 2022,²⁷ lze očekávat změny současného rakouského přístupu.

Poznámky pod čarou

1 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A. (2020) Výhody Rakouska pro podnikání v oblasti kryptoměn a blockchainu. Investovat do Rakouska Blog. Dostupné na: https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [přístup 23.10.2020].

2 Quintais, J. P.; Bodó, B.; Giannopoulou, A.; Ferrari, V. (2019) Blockchain a právo: Kritické zhodnocení. Stanford Journal of Blockchain Law and Policy (2)1. Dostupné na: https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [přístup 22.10.2020].

3 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

4 FMA (2019) Evropské orgány dohledu zveřejnily společné varování před virtuálními měnami. FMA Österreich. Dostupné na: www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [přístup 20.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C. (2020) Blockchainem podporované finanční služby a virtuální měny v Rakousku. Journal of European Consumer and Market Law Ročník 9, číslo 2. Dostupné na: https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [přístup 22.10.2020], s. 81.

5 ESMA (2017) ESMA upozorňuje investory na vysoká rizika prvotních nabídek mincí (ICO). ESMA News. Dostupné na: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [přístup 19.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C., (n iii), s. 81.

6 Podrobný popis naleznete v: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.

7 Groendahl, B. (2018) Rakouský podvod s bitcoiny vyvolal policejní pátrání po celé Evropě. K dispozici na adrese: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [přístup 28.10.2020].

8 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

9 Fletzberger, B. (2020) Rakousko: Fintech zákony a předpisy 2020. ICLG. Dostupné na: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [přístup 19.10.2020].

10 Fletzberger, B., (n viii).

11 FMA. Rakouský úřad pro finanční trh Integrovaný dohled v Rakousku. FMA Österreich. K dispozici na adrese: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [přístup 15.10.2020], s. 1.

12 FMA, (n xi), s. 1.

13 FMA. Dozor nad finančním trhem v Rakousku. FMA Österreich. K dispozici na adrese: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [přístup 15.10.2020].

14 Schneider, E.; Pachinger, S.; Klopp, S. (2020) New Regulator Sandbox for Austria. Freshfields Digital. Dostupné na adrese: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [přístup 15.10.2020].

15 Další podrobnosti naleznete v následujícím textu: FMA (2020) Sandbox FMA. K dispozici na adrese: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [přístup 12.10.2020]; Schneider, E.; Pachinger, S.; Klepp, S. (2020) Nové regulační pískoviště pro Rakousko. Freshfields Digital. K dispozici na adrese: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [přístup 12.10.2020]; Library of Congress (2020) Rakousko: Novela zákona o orgánu pro finanční trh zřizuje regulační sandbox pro inovativní FinTech společnosti. Globální právní monitor Kongresové knihovny. Dostupné na: https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [přístup 13.10.2020].

16 Kulnigg, T.; Rath, U. (2019) Cryptoassets & Blockchain v Rakousku. Lexologie GTDT. K dispozici na adrese: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [přístup 23.10.2020].

17 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

18 Čl. 1 odst. 1 č. 19 AMLD5; čl. 2 odst. 22 FM-GwG; Kulnigg, T.; Rath, U., (č. xiii).

19 FMA. Registrace poskytovatelů v souvislosti s virtuálními měnami. K dispozici na adrese: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [přístup 20.10.2020]; Steiner, C., (n iii), s. 81.

20 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

21 Menheere, A. (2017) BMF: Die steuerliche Beurteilung in Österreich von Bitcoin und anderen Kryptowährungen. K dispozici na adrese: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ [přístup 31.10.2020].; SDEU 22. října 2015, C-264/14. Hedquvist [2015]; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), s212.

22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (virtuelle Währungen). BMF. Dostupné na http://perma.cc/BU4Z-3BFY (archivováno) [přístup 13.10.2020].

23 Fletzberger, B., (n viii).

24 Hinchliffe, R. (2020) Billon polits digitalizované národní měny s Raiffeisen Bank. FintechFutures. K dispozici na adrese: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [přístup 20.10.2020].

25 Helms, K. (2020) A1 Telekom Austria přidává bitcoin do platebních služeb pro tisíce maloobchodníků. Zprávy o bitcoinech. Dostupné na: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [přístup 20.10.2020].

26 Wiener Börse (2020) 21Shares přináší na oficiální trh první produkty v kryptoměnách Bitcoin a Ethereum. Zprávy z vídeňské burzy. K dispozici na adrese: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [přístup 19.10.2020].

27 Otto Waechter, O. (2019) Regulace virtuálních měn. MOP. Dostupné na: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [přístup 18.10.2020].