Lidská paměť je založena na subjektivních představách o realitě. S postupem času mohou vnější faktory způsobit, že se zkušenosti jedince výrazně změní nebo dokonce zcela zkreslí. Od vytvoření pracovní skupiny komise ICC pro maximalizaci důkazní hodnoty svědeckých výpovědí (dále jen "pracovní skupina") se otázky týkající se psychologie lidské paměti staly předmětem obnoveného zájmu rozhodčí komunity.

Vzhledem ke křehké a tvárné povaze paměti se mandát pracovní skupiny soustředil na snahu zvážit dopad, který může mít spoléhání se na potenciálně zkreslené důkazy na vyhlídky na spravedlivé řešení sporů. Kromě uznání rizika zkorumpování důkazů je cílem práce, kterou její členové vykonávají, také přehodnotit běžné postupy přípravy a předkládání svědeckých výpovědí v kontextu mezinárodního rozhodčího řízení. Vychází z postřehů, které již dříve přednesl advokát Toby Landau QC ve svém projevu nazvaném "Nespolehlivé vzpomínky, falešné vzpomínky a svědectví svědků"., její nedávno zveřejněná zpráva o "Přesnosti paměti svědků faktů v mezinárodní arbitráži".¹ (dále jen "zpráva") nabízí poradcům a rozhodcům vodítko v podobě opatření zaměřených na zvýšení důkazní hodnoty svědeckých výpovědí.

Následující text se bude zabývat účelem zprávy a významem jejích zjištění pro odborníky v oblasti rozhodčího řízení. Bude rovněž odkazovat na klíčové úvahy a opatření uvedené ve Zprávě, které jsou nabízeny jako vodítko pro interní i externí právní poradce při styku se svědky nebo při přípravě důkazů.

Účel zprávy

Svědecké výpovědi, jakožto zásadní zdroj informací, na nichž je založeno konečné rozhodnutí tribunálů, zůstávají nedílnou součástí rozhodčího řízení. Zpráva však uznává, že navzdory svému významu je proces přípravy a předkládání svědeckých výpovědí nejen nákladný, ale také časově velmi náročný: "předkládání ústních důkazů je jednou z hlavních funkcí "závěrečného" jednání, které často trvá několik dní" (s. 6). Aby se předešlo značným ztrátám způsobeným jakýmikoli vnějšími podněty, které mohou škodlivě ovlivnit přesnost svědeckých výpovědí, a tím podkopat jejich věrohodnost, zdůrazňuje zpráva metody, jak minimalizovat rizika, která by mohla ztížit, zkorumpovat nebo jinak ovlivnit řádné vzpomínání na minulé události.

Ve snaze nabídnout návrhy, jak účinně zachovat paměť svědků v kontextu mezinárodní arbitráže, se zpráva odvolává nejen na práci samotné pracovní skupiny, ale zahrnuje i výsledky nezávislých studií, které zadala Dr. Kimberley A. Wade (Department of Psychology, University of Warwick). Konkrétněji se zaměřuje na následující otázky:

Za prvé, zkoumání a přezkoumání závěrů terénních studií provedených psychology specializujícími se na lidskou paměť s cílem určit míru omylnosti lidské paměti a její význam ve vztahu ke svědkům;

Za druhé, zjištění korelace a potenciálního dopadu chybné paměti na svědecké výpovědi v mezinárodní arbitráži;

Zatřetí, řešení otázky, do jaké míry má přesnost paměti svědků nějaký význam v kontextu mezinárodního rozhodčího řízení;

Za čtvrté, nastínění navrhovaných opatření, která by měla být přijata ke zlepšení přesnosti paměti svědků;

Nakonec nabízí přehled osvědčených postupů, které je třeba použít, a zároveň čtenáře vybízí, aby věnovali náležitou pozornost vhodnosti a užitečnosti těchto opatření v daném kontextu.

Stávající vědecký výzkum paměti a svědectví očitých svědků

Oddíl II: str. 10-14

Podle oddílu II zprávy existuje více okolností, které mohou vést ke zvýšenému riziku ovlivňování svědků. Taková korupce je obzvláště škodlivá v souvislosti s obchodními spory a může být způsobena řadou faktorů, které ovlivňují způsob získávání a přípravy svědeckých výpovědí.

Frázování

body 2.09-2.12

Zpráva naznačuje, že kvalifikované deskriptory používané v otázkách předkládaných svědkům mohou podstatně změnit poskytnuté odpovědi. V závislosti na konkrétní použité formulaci mohou svědci své odpovědi odpovídajícím způsobem upravit, např. "často" vs. "občas"; "jak dlouho" vs. "jak krátce".

Efekt dezinformace

body 2.13-2.21

Dalším ovlivňujícím faktorem je "efekt dezinformace", který zpráva používá k popisu konceptu, kdy vystavení zavádějícím informacím po události může narušit vzpomínky na tuto událost. Takový přenos dezinformací může vzniknout výměnou informací mezi více osobami se znalostí relevantních skutečností (spolusvědky), které mohou přepsat stávající faktickou paměť. Může být také způsoben uvedením dalších nepřesných údajů, které doplňují vzpomínky jednotlivce na minulé události, nebo procesem opakovaného vyprávění skutečností při více příležitostech v průběhu delšího časového období.

Falešné vzpomínky

body 2.22-2.25

Jako důvod vzniku neúplných svědeckých výpovědí jsou uváděny také falešné vzpomínky. Zpráva popisuje případy, kdy jsou digitálně vylepšené fotografie nebo zmanipulované dokumenty použity ke změně paměti způsobem, který vede k umělému vykonstruování událostí, které se ve skutečnosti nestaly tak, jak se tvrdí.

Vliv převyprávění na následné zapamatování

body 2.26-2.28

V neposlední řadě zpráva uvádí, že převyprávění příběhu z určitého úhlu pohledu může vyvolat předpojatost a ohrozit skutečné vzpomínání nebo vyprávění o určité události. Proto se nabízí řada návrhů, jak maximalizovat úplnost svědeckých výpovědí, včetně (body 2.29-2.32):

• Zajištění úplného svědectví svědků bezprostředně po události;
• Zdržet se posilování nejistých odpovědí, které by mohly falešně zvýšit důvěru svědka v záležitost, kterou si ve skutečnosti není jistý;
• Připomenout svědkům, že podstata jejich úkolu spočívá v tom, že podávají zprávu o události, a to na základě svých vlastních znalostí;
• Vyzývání svědků, aby uvedli zdroj svých poznatků.

Paměť svědka v kontextu mezinárodní arbitráže

Oddíl III: str. 14-16

Oddíl III hodnotí výsledky empirické studie, které se zúčastnilo 316 účastníků z různých odvětví a na různých pozicích. Výsledky ukazují, že podobně jako v trestněprávním kontextu je paměť svědků i v podnikatelském prostředí zatížena chybami, což vytváří podobné riziko zkreslení klíčových důkazů.

Přesnost paměti svědků a její význam v mezinárodní arbitráži

Oddíl IV: str. 16-20

Na základě dosavadního výzkumu zpráva konstatuje, že paměť není "podobná fixnímu obrazu, který se "vyvolá", když je potřeba, ale je to spíše dynamický proces, který může být ovlivněn následnými událostmi" (s. 7). Oddíl IV zkoumá účely, pro které se svědecké výpovědi používají v mezinárodní arbitráži, a souvislosti, v nichž může platnost těchto výpovědí hrát významnější roli. Zpráva tímto identifikuje faktory i aktéry, kteří mohou přispět ke zkreslujícím účinkům na lidskou paměť nebo je zesílit, a to konkrétně:

• Více účastníků, např. interní právníci, externí právníci, kolegové a nadřízení;
• Informace po události ovlivněné např. kulturním vnímáním, jazykem a kognitivními předsudky rozhodců, obhájců a svědků.

Opatření, která lze přijmout ke zvýšení přesnosti svědeckých výpovědí

Oddíl V: str. 20-26

V oddíle V jsou uvedeny návrhy, které mohou interní a externí právní poradci přijmout, pokud jde o shromažďování a předkládání důkazů, aniž by byla narušena paměť svědků, mimo jiné:

In-House Counsel

odst. 5.5

• Získání současných písemných a ústních svědeckých výpovědí v době, kdy se příslušné události odehrály;
• Provedení výslechu svědků za účasti externího právního zástupce při nejbližší příležitosti;
• znemožnění diskusí mezi svědky a pořádání individuálních schůzek;
• Vyvarovat se prezentování "stranické linie" potenciálním svědkům, aby se předešlo úpravě podané výpovědi.

Externí poradce

body 5.6-5.30

• Rozhovory (body 5.7-5.10)
  • Provedení individuálních výslechů svědků v nejbližší možné fázi;
  • V případě potřeby vést přesné záznamy o rozhovorech;
  • Vyvarovat se poskytování zpětné vazby, zasahování, shrnování nebo jiného ovlivňování odpovědi svědka;
  • kladení otevřených, nenavádějících otázek s použitím nestranného jazyka;
  • Zdržet se poskytování dokumentů svědkům k vyplnění mezer ve vyprávění, aniž by jim bylo umožněno nejprve vylíčit vlastní chápání skutečností.

• Posuzování informací o svědcích (body 5.11-5.21)
  • S ohledem na časové prodlevy;
  • Posouzení, zda by odpověď mohla svědka uvést do rozpaků nebo mít pro něj širší důsledky;
  • Srovnání externích nebo neutrálních současných důkazů s výpověďmi svědků.

• Příprava svědecké výpovědi (body 5.22-5.28)
  • Vytvoření seznamu ústředních témat, na která mají svědci před úvodním setkáním odpovědět podle svých vlastních podmínek;
  • Zvážit možnost požádat svědky, aby si připravili první návrh své výpovědi, aby si zachovali vlastní hlas;
  • Podporovat přípravu svědeckých výpovědí individuálně, nikoli společně se spolu-svědky;
  • Připomenutí svědkům, aby rozlišovali mezi vzpomínkami na skutečnosti, které jsou jim známy, a dalšími informacemi o události, které mohli získat z jiných zdrojů.

Komentář:

Díky spojení vědeckých poznatků a praxe v oblasti svědeckých výpovědí je tato zpráva základním poradenským nástrojem, který umožňuje stranám, advokátům a soudu zvážit a přijmout veškerá nezbytná opatření k ochraně a zachování paměti svědků již v rané fázi. Důležitost přesných svědeckých výpovědí je posílena skutečností, že "rozhodnutí tribunálu o podstatě věci se často v různé míře odvíjí od svědka, jehož výpověď byla předložena" (s. 6). Zpráva sice uvádí, že "[j]edním z důležitých úsudků, které budou muset členové tribunálu často učinit, je určit věrohodnost svědka a váhu, kterou je třeba přisoudit svědecké výpovědi" (s. 6), avšak odborníci z praxe jsou rovněž upozorněni, že nedokonalá vzpomínka neznehodnocuje důkazní hodnotu podané výpovědi. Neúplný seznam navrhovaných opatření ke snížení chyb v paměti je jasným odrazem záměru pracovní skupiny vyhnout se prosazování univerzálního, "univerzálního" přístupu. Místo toho jsou odborníci z praxe vybízeni k tomu, aby si byli vědomi složitosti lidské paměti a také si byli vědomi možných zkreslení - aby byli schopni přijmout vhodná opatření "v rozumně možném rozsahu, aby rozhodnutí vydané [soudem] bylo spravedlivé" (s. 9).

Poznámka pod čarou

1. K dispozici prostřednictvím: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Obsah tohoto článku je určen jako obecný průvodce danou problematikou. Ohledně vašich konkrétních okolností je třeba vyhledat odbornou radu.