介紹

想象一下，你正以100公里/小时的速度开着车，和你一起坐在前座的朋友拉响了紧急刹车。你知道接下来会发生什么。剧透--车撞了。这就是COVID-19封锁对全球经济，包括建筑业的确切影响。车祸造成的损失取决于你的准备情况。本篇文章论述了当事人如何提升自己的准备度，特别是在建筑纠纷的管理方面。文章提出了超越第三方融资（"TPF"）并考虑将货币化作为使建筑纠纷在财务上可行的有效手段的理由。

备受冲击：建筑纠纷来袭

建筑项目往往围绕着一个多层次的合同结构，涉及多个当事方，包括雇主、主承包商、分包商等，总部设在不同的管辖区。由于COVID-19封锁，建筑项目的停工导致了前所未有的延误、中断和不确定性，这可能会引发大量的索赔。处理纠纷最有效的方法之一是预测各方可能面临的索赔种类。建筑合同当事人的补救措施取决于协议的条款。每份合同的条款都是独一无二的。在目前的情况下，最可能出现的索赔是延长竣工时间。除此以外，人们还可能处理因法律变化而通过变更方式提出的额外付款要求。

除此之外，建筑公司可能有许多未决的纠纷。在这个不确定的时期，由于预算受限、为新的索赔进行辩护的费用和一般的流动资金问题，将鼓励以低估的价格进行结算。这也是因为处理新的索赔和待决索赔可能是一个令人头疼的问题，并可能导致剩余现金的大量流失，而不产生任何资本。这也可能导致当事人放弃待处理的债权。Burford Capital的2019年报告发现，63%大多数受访的财务专业人士表示，他们的公司已经选择放弃价值数百万的索赔，而不是支付法律费用去追索。¹ 值得注意的是，该报告可以追溯到COVID-19之前的时间。随着这场危机的到来，放弃索赔的几率上升。需要有一种方式，让当事人不仅能够顺利地进行仲裁，而且能够将纠纷转化为资产，进行变现。我想到了两个想法--第三方出资和债权货币化。

使用第三方资金

正如一开始提到的那样，目前的情况可能会引起各种各样的纠纷。危机引发的现金流问题将削弱各方处理这些争端的能力，这就是为什么现在人们对使用最终解决基金重新产生兴趣的原因。

虽然过去几年来，这一话题仍被大量谈论，但最近的一份报告表明，在建筑仲裁的背景下，使用最终保护基金安排还处于早期阶段。² 以至于64%的调查报告受访者没有见过第三方出资的国际建筑仲裁。³ 事实上，作为博客文章一部分的一项调查表明，建筑业似乎是一个对出资人有吸引力的行业。⁴ 在当前危机的背景下，最终解决基金将特别有帮助，因为它允许各方当事人：(一)在进行仲裁的同时，还能保持足够的现金流以继续开展业务；(二)进行可能为其业务产生现金流的仲裁，或减轻在 "与公司打赌 "的争议中败诉的风险。⁵

事实上，在2008年的金融危机中，类似这样的说法也在增多。⁶ 随着融资公司数量的大幅增加，如果当事人不想将剩余的现金捆绑在纠纷中，可以再次利用城投基金提供急需的资金，以追求有价值的债权。

索赔的货币化

待决的建筑索赔往往代表着各方的巨大潜在价值。在当前的危机之后，各方最终会花费现金来管理未决的纠纷，同时，由于行业停滞，他们也不会产生任何资本。选择城投基金的可能性有一些喘息的机会。虽然对于未来的索赔以及未决的索赔来说，TPF听起来是一个不错的选择，但它只限于仲裁的法律费用。如果是最终解决基金，另一个问题是，当事人可能仍需等待裁决作出后才能解锁价值。虽然管理纠纷是企业的首要任务，但更重要的是创造资本。这时，就出现了城投基金最值得注意（也许较少讨论）的兄弟姐妹之一--债权的 "货币化"。

债权货币化实质上是指出资人除了为仲裁费用提供资金外，还将以当事人的仲裁案件为抵押，向当事人提供一般公司用途的资金。⁷ 通常情况下，货币化应该是营运资金。但是，资金收益往往在使用上是不受限制的。⁸ 实质上，通过货币化提供的资金可以用于法务部门的资金，也可以用于继续支付员工的工资，或者只是在行业处于停滞状态时维持现金流。

为什么现在货币化更有意义？

现在，货币化在建筑纠纷行业已经比较盛行。例如，2019年，西班牙一家基建公司将其仲裁以1.7亿欧元的价格卖给了美国出资者Fortress。⁹ 最近，它在印度成为焦点，一家大型建筑公司将仲裁裁决和索赔池货币化，以换取预付现金，从而使公司能够偿还债务并满足其营运资金需求。¹⁰

在目前的情况下，这种模式值得仲裁当事人借鉴。特别是在争议未决的情况下，仲裁听证会被推迟，这自然会推迟裁决，从而推迟从裁决中获得预期的赔偿。货币化将导致前期的现金供应，基本上可以实现与裁决预期相同的目标（至少在短期内）。这也将有助于管理危机引发的流动资金问题。¹¹

需要注意的因素

在大陆法系法域，债权的货币化是很容易实现的。然而，在普通法法域，当事人需要牢记的是，索赔的货币化可能是针对赡养费和优先权的。根据英国法律，原始当事人而不是出资人必须保留对仲裁的控制权。因此，从战略上讲，在处理普通法坐席仲裁时，将申请部分货币化是合理的。

投资人在对争议进行投资之前可能会有的考虑因素很少，与城投基金的考虑因素类似，即根据案情胜诉的机会、被申请人的财务状况、寻求供资的一方的律师的经验、规模以及潜在裁决的可执行性等。这些因素对于纠纷的估价也会有重要意义。换句话说，上述因素越好，当事人就越能从货币化中获得更多收益。

结论

城投基金的使用和货币化可能是前面用的撞车比喻的急需的安全气囊和安全带。建筑仲裁一般会占用当事人的大量资源，而这些资源在目前的情况下是稀缺的。出资人或投资人帮助当事人解决纠纷，或者干脆把纠纷从他们的盘子里拿出来，会有两方面的好处。第一，可以让他们在这种时候保持活力。其次，这将使他们准备好专注于其核心业务，即建筑业。

脚注

1. 公司。正在忽视索赔--法律金融可以改变这种状况。 https://www.law360.com/articles/1173394

2. QMUL国际仲裁调查2019年11月，第6页。

3. 同上

4. 建筑纠纷如何融资--依靠第三方融资？ http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2019/12/24/how-to-fund-construction-disputes-relying-on-third-party-funding/

5. L.Bench Nieuwveld and V. Shannon Sahani, Third-Party Funding in International Arbitration, 2nd edn.(Kluwer 2017)，第11页。

6. 同上

7. 第三人诉讼资金法律评论》第3版，第28页。

8. 同上，第219页

9. Acciona vende al fondo Fortress su pleito con la Generalitat de Cataluña por ATLL, https://www.eleconomista.es/empresas-finanzas/noticias/9952882/06/19/Acciona-cede-su-litigio-con-la-Generalitat-de-Cataluna-por-ATLL-por-170-millones-de-euros.html

10. HCC在诉讼融资交易中筹集了1750亿卢比。 https://www.livemint.com/companies/news/hcc-raises-rs-1-750-crore-in-litigation-funding-deal-1553651279600.html

11. 处理COVID-19的财务影响； https://www2.deloitte.com/ch/en/pages/financial-advisory/articles/addressing-the-financial-impact-of-covid-19.html

本文的内容旨在为该主题提供一般性指导。应就您的具体情况征求专家意见。