Človeški spomin temelji na subjektivnih predstavah o resničnosti. Sčasoma lahko zunanji dejavniki povzročijo, da se posameznikove izkušnje močno spremenijo ali celo popolnoma izkrivijo. Od ustanovitve projektne skupine Komisije Mednarodnega kazenskega sodišča za povečanje dokazne vrednosti dokazov prič (projektna skupina) so vprašanja, povezana s psihologijo človeškega spomina, ponovno vzbudila zanimanje arbitražne skupnosti.

Zaradi krhke in prilagodljive narave spomina so se pooblastila delovne skupine osredotočila na prizadevanja za preučitev vpliva, ki ga ima lahko zanašanje na potencialno ogrožene dokaze na možnost poštenega reševanja sporov. Poleg priznavanja tveganja za korupcijo dokazov je namen dela, ki so ga opravili njeni člani, tudi premislek o običajnih praksah priprave in predložitve dokazov prič v okviru mednarodne arbitraže. Na podlagi ugotovitev, ki jih je v svojem govoru z naslovom "Nezanesljivi spomini, lažni spomini in pričanje prič" predhodno predstavil odvetnik Toby Landau QC, svoje nedavno objavljeno poročilo o "Natančnosti spomina prič dejstev v mednarodni arbitraži".¹ (v nadaljnjem besedilu: poročilo) svetuje svetovalcem in arbitrom z opredelitvijo ukrepov za povečanje dokazne vrednosti dokazov prič.

V nadaljevanju bo obravnavan namen poročila in pomen njegovih ugotovitev za strokovnjake s področja arbitraže. Navedeni bodo tudi ključni premisleki in ukrepi, opisani v poročilu, ki so na voljo kot smernice za notranje in zunanje svetovalce pri povezovanju s pričami ali pripravi dokazov.

Namen poročila

Dokazi prič kot ključni vir informacij, na katerih temelji končna odločitev razsodišč, ostajajo sestavni del arbitražnih postopkov. Vendar pa poročilo ne glede na njihov pomen priznava, da je postopek priprave in predstavitve dokazov prič ne le drag, temveč tudi zelo zamuden: "predstavitev ustnih dokazov je ena od glavnih nalog 'končne' obravnave, ki pogosto traja več dni" (str. 6). Da bi se izognili velikim izgubam, ki bi nastale zaradi kakršnih koli zunanjih spodbud, ki bi lahko škodljivo vplivale na točnost izjav prič in tako spodkopale njihovo verodostojnost, so v poročilu poudarjene metode za zmanjšanje tveganj, ki bi lahko ovirala, kvarila ali drugače vplivala na pravilno spominjanje preteklih dogodkov.

Poročilo se ne sklicuje le na delo delovne skupine, temveč vključuje tudi ugotovitve neodvisnih študij, ki jih je naročila Dr. Kimberley A. Wade (Oddelek za psihologijo, Univerza v Warwicku), da bi ponudila predloge, kako učinkovito ohraniti spomin prič v okviru mednarodne arbitraže. Natančneje, poročilo se osredotoča na naslednje:

Prvič, preučitev in pregled ugotovitev terenskih študij, ki so jih izvedli psihologi, specializirani za človeški spomin, da bi ugotovili stopnjo zmotljivosti človeškega spomina in njen pomen v zvezi s pričami;

Drugič, ugotavljanje korelacije in morebitnega vpliva napačnega spomina na dokaze prič v mednarodni arbitraži;

Tretjič, obravnava vprašanja, v kolikšni meri je natančnost spomina prič pomembna v okviru mednarodnih arbitražnih postopkov;

Četrtič, predstavitev predlaganih ukrepov, ki jih je treba sprejeti za izboljšanje natančnosti spomina prič;

Na koncu ponuja pregled najboljših praks, ki jih je treba uporabiti, hkrati pa spodbuja bralce, naj ustrezno upoštevajo primernost in uporabnost takšnih ukrepov v določenem kontekstu.

Obstoječe znanstvene raziskave o spominu in pričanju očividcev

Oddelek II: str. 10-14

V skladu z oddelkom II poročila obstaja več okoliščin, ki lahko povzročijo večje tveganje za vpliv na priče. Takšna korupcija je še posebej škodljiva v okviru gospodarskih sporov in jo lahko povzročijo številni dejavniki, ki vplivajo na način pridobivanja in priprave dokazov prič.

Fraziranje

odstavka 2.09-2.12

Poročilo kaže, da lahko opisi, ki se uporabljajo v vprašanjih pričam, bistveno spremenijo njihove odgovore. Priče lahko glede na določeno uporabljeno formulacijo ustrezno prilagodijo svoje odgovore, npr. "pogosto" proti "občasno"; "kako dolgo" proti "kako kratko".

Učinek dezinformacij

odstavka 2.13-2.21

Dodaten dejavnik vpliva je "učinek napačnih informacij", ki je v poročilu opisan kot koncept, pri katerem lahko izpostavljenost zavajajočim informacijam po nekem dogodku ovira spomin na ta dogodek. Do takšnega prenosa napačnih informacij lahko pride zaradi izmenjave med več posamezniki, ki poznajo ustrezna dejstva (sopričevalci), ki lahko prepišejo obstoječi dejanski spomin. Do tega lahko pride tudi zaradi vnosa dodatnih netočnih podrobnosti, ki dopolnjujejo posameznikov spomin na pretekle dogodke, ali zaradi večkratnega pripovedovanja dejstev v daljšem časovnem obdobju.

Lažni spomini

odstavka 2.22-2.25

Kot razlog za nastanek nepopolnih pričevanj se omenjajo tudi lažni spomini. V poročilu so opisani primeri, ko se digitalno izboljšane fotografije ali prirejeni dokumenti uporabljajo za spreminjanje spomina na način, ki vodi v umetno ustvarjanje dogodkov, ki se v resnici niso zgodili, kot se trdi.

Vpliv pripovedovanja na poznejši priklic

odstavka 2.26-2.28

Nazadnje poročilo navaja, da lahko pripovedovanje zgodbe z določene perspektive povzroči pristranskost in ogrozi pristen spomin ali pripoved o določenem dogodku. Zato so ponujeni številni predlogi za čim večjo popolnost poročil prič, med drugim (odstavki 2.29-2.32):

• Zagotovitev, da priče takoj po dogodku podajo popolno poročilo;
• vzdržati se spodbujanja negotovih odgovorov, ki bi lahko lažno povečali zaupanje priče v zadevo, glede katere je dejansko negotova;
• Opozoriti priče, da je bistvo njihove naloge v tem, da poročajo o dogodku in to počnejo na podlagi lastnega znanja o njem;
• spodbujanje prič, da navedejo vir svojega znanja.

Spomin priče v okviru mednarodne arbitraže

Oddelek III: str. 14-16

Oddelek III ocenjuje ugotovitve empirične študije, v kateri je sodelovalo 316 udeležencev iz različnih panog in na različnih delovnih mestih. Rezultati razkrivajo, da je podobno kot v kazenskopravnem kontekstu tudi v poslovnem okolju spomin prič podvržen napakam, kar ustvarja podobno tveganje za izkrivljanje ključnih dokazov.

Natančnost spomina prič in njen pomen v mednarodni arbitraži

Oddelek IV: str. 16-20

Poročilo na podlagi obstoječih raziskav ugotavlja, da spomin ni "podoben fiksni podobi, ki jo "prikličemo", ko jo potrebujemo, temveč je dinamičen proces, na katerega lahko vplivajo poznejši dogodki" (str. 7). V oddelku IV so preučeni nameni, za katere se v mednarodni arbitraži uporabljajo dokazi prič, in okoliščine, v katerih ima lahko veljavnost takih dokazov pomembnejšo vlogo. V poročilu so opredeljeni dejavniki in tudi akterji, ki lahko prispevajo k izkrivljanju človeškega spomina ali ga okrepijo, in sicer

• Več udeležencev, npr. notranji in zunanji svetovalci, sodelavci in nadrejeni;
• Na informacije po dogodku vplivajo npr. kulturne zaznave, jezik in kognitivne pristranskosti arbitrov, odvetnikov in prič.

Ukrepi, ki jih je mogoče sprejeti za izboljšanje natančnosti pričanja prič

Oddelek V: str. 20-26

V oddelku V so navedeni predlogi, ki jih lahko sprejmejo notranji in zunanji svetovalci v zvezi z zbiranjem in predložitvijo dokazov brez oviranja spomina prič, med drugim:

Notranji svetovalec

odstavek 5.5

• Pridobivanje sočasnih pisnih in ustnih dokazov prič v času, ko so se zgodili zadevni dogodki;
• Izvedba zaslišanj prič z zunanjim svetovalcem v najkrajšem možnem času;
• Spodbujanje razprav med pričami in organiziranje individualnih srečanj;
• Izogibanje predstavitvi "strankarske linije" potencialnim pričam, da bi se izognili spreminjanju podanega poročila.

Zunanji svetovalec

odstavki 5.6-5.30

• Razgovori (odstavki 5.7-5.10)
  • Izvedba individualnih zaslišanj prič v najzgodnejši možni fazi;
  • po potrebi vodenje natančnega zapisa razgovorov;
  • izogibanje dajanju povratnih informacij, posredovanju, povzemanju ali drugačnemu vplivanju na odgovor priče;
  • Postavljanje odprtih vprašanj, ki ne vodijo, z uporabo nepristranskega jezika;
  • ne predložite pričam dokumentov za zapolnitev vrzeli v pripovedi, ne da bi jim prej omogočili, da povedo, kako sami razumejo dejstva.

• Ocenjevanje informacij o pričah (odstavki 5.11-5.21)
  • Upoštevanje časovnih presledkov;
  • ocenjevanje, ali bi odgovor lahko pričo spravil v zadrego ali povzročil širše posledice;
  • Primerjava zunanjih ali nevtralnih sočasnih dokazov z izjavami prič.

• Priprava izjave priče (odstavki 5.22-5.28)
  • Oblikovanje seznama osrednjih tem, na katere morajo priče pred začetnim sestankom odgovoriti s svojimi besedami;
  • razmislite o tem, da bi priče prosili, naj pripravijo prvi osnutek svoje izjave, da bi tako ohranili njihov lastni glas;
  • Spodbujanje, da se izjave prič pripravljajo individualno in ne skupaj s sopričevalci;
  • Opozoriti priče, naj razlikujejo med spominjanjem dejstev, ki so jim osebno znana, in dodatnimi informacijami o dogodku, ki so jih morda pridobili iz drugih virov.

Komentar:

Poročilo združuje znanost in prakso dokazovanja prič, zato je bistveno orodje za usmerjanje, ki strankam, odvetnikom in sodišču omogoča, da že v zgodnji fazi preučijo in sprejmejo vse potrebne ukrepe za zaščito in ohranitev spomina prič. Pomen natančnih dokazov prič je podkrepljen z dejstvom, da je "[z]a odločitev sodišča o vsebini zadeve pogosto v različnem obsegu odgovorna priča, katere dokazi so bili predloženi" (str. 6). Čeprav je v poročilu navedeno, da "[m]orajo člani sodišča pogosto sprejeti eno od pomembnih odločitev, da določijo verodostojnost priče in težo, ki jo je treba pripisati njenemu pričanju" (str. 6), so strokovni delavci opozorjeni tudi na to, da nepopolni spomin ne izniči dokazne vrednosti danega pričanja. Neizčrpen seznam predlaganih ukrepov za zmanjšanje napak v spominu je jasen odraz namena delovne skupine, da se izogne zagovarjanju univerzalnega, "univerzalnega" pristopa. Namesto tega se strokovne delavce spodbuja, naj se zavedajo kompleksnosti človeškega spomina in morebitnih izkrivljanj - da lahko sprejmejo ustrezne ukrepe, "kolikor je to razumno mogoče, da bi bila izdana odločitev [sodišča] pravična" (str. 9).

Opomba

1. Na voljo prek: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Vsebina tega članka je namenjena splošnemu vodenju po tej temi. O svojih posebnih okoliščinah se morate posvetovati s strokovnjakom.