Австрия: Арбитраж во времена Ковида-19: австрийская точка зрения
Автор: Шэрон Шмидт
Постепенный рост числа случаев инфицирования КОВИД-19 привел к тому, что на момент написания настоящего доклада во всем мире было зарегистрировано в общей сложности 655 112 случаев смерти (источник: ВОЗ). Ее глобальное распространение бесспорно и безвозвратно изменило жизнь в том виде, в котором мы ее знаем, не оставив без внимания ни промышленность, ни экономику, ни личное взаимодействие. Были прерваны международные цепочки поставок, глобальная торговля дестабилизирована, а фондовые рынки упали.
В то время как одни правительства решили возобновить бизнес, приняв меры, в частности, по возобновлению работы детских садов и начальных школ, а также сняв ограничения на передвижение, другие выразили обеспокоенность по поводу ослабления или даже отказа от мер сдерживания в свете реальной опасности развязывания новой волны массовых заражений. Тем не менее, независимо от политических соображений, лежащих в основе этих расхождений, сохраняется неопределенность в отношении того, когда можно ожидать полного и безопасного возобновления экономической деятельности.
Поскольку многочисленные деловые связи не в состоянии выполнить свои служебные обязанности, пандемия породила целый ряд юридических вопросов о том, могут ли и в какой степени обеспечить исполнение договорных требований, а также о том, кто должен нести ответственность за экономические последствия, при отсутствии четко упреждающей вины. Хотя предвидение того, как коронавирусный кризис повлияет на международный арбитраж, будет ошибочным, его последствия пока нельзя отрицать. Арбитражные слушания были отложены, а международные конференции отменены. Поскольку противоречивые директивы применяются к различным местам нахождения сторон, арбитров и свидетелей, сохраняется озабоченность по поводу того, как безопасно проводить слушания в обозримом будущем. Тем не менее, многие опасаются, что вирус может стать эндемическим и немедицинским вмешательством, таким как социальное дистанцирование, которое, как ожидается, останется на месте в обозримом будущем, и поэтому необходимы новые пути для решения новых правовых проблем. Именно здесь арбитраж, в силу своего обращения к онлайновым инструментам, может обеспечить необходимую гибкость, необходимую в эти беспрецедентные времена.
Ниже будут рассмотрены последствия и проблемы КОВИД-19 для тех, кто участвует в арбитражном разбирательстве. В нем будут затронуты положения, принятые австрийской судебной системой, а также изложены методы и возможные решения для проведения арбитражных слушаний в контексте Covid-19.
II. Австрийский ответ
Стремясь избежать постоянных задержек, ведущие арбитражные учреждения предложили ряд альтернативных мер по проведению арбитражного разбирательства.
Стремясь свести к минимуму количество потенциальных сбоев, усугубляемых попытками уклониться от арбитражной ответственности, институциональные руководящие принципы обновлялись и продолжают обновляться на регулярной основе. Ответы были самыми разнообразными: многие из них касались виртуальных заседаний, телефонных конференций и новых каналов представления документов и подачи запросов.
Проведение арбитражного разбирательства в отсутствие личных слушаний представляет собой принципиальный отход от того, что, как утверждается, уже давно воспринимается в качестве неотъемлемого элемента надлежащей правовой процедуры.
Судебная система Австрии признала необходимость такого пересмотренного подхода, приняв новые стратегии, которые отходят от устоявшихся традиций и надежных методов, ранее считавшихся полезными для арбитражного разбирательства.
25 марта 2020 года австрийское правительство учредило Bundesgesetz betreffend Begleitmaßnahmen zu COVID-19 in der Justiz ("Федеральный закон Австрии о мерах Ковида-19 для судебной системы"), который должен оставаться в силе до 31 декабря 2020 года. В его первой части излагаются нормы, касающиеся гражданских дел, с уделением особого внимания перерывам в соблюдении процессуальных сроков, а также приостановлению сроков для возбуждения производства, включая срок давности. Вместе с тем следует особо отметить введение ограничений на устное разбирательство и обслуживание процесса. Помимо уже введенных ограничений на свободу передвижения, устные слушания должны проводиться только в том случае, если может быть продемонстрирована крайняя необходимость. Любая форма коммуникации должна осуществляться с помощью технических средств, будь то телефонная или видеоконференция, в то время как физическая передача документов должна осуществляться по почте и использоваться только в случае крайней необходимости. Электронная система регистрации судебных дел по-прежнему функционирует в полном объеме. В законе также содержится информация о последствиях потенциального прекращения судебных услуг, оказываемых австрийскими судами (статья 4), последствиях неплатежей в соответствии с пунктом 1 статьи 156а Кодекса Австрии о несостоятельности (статья 5), продлении сроков контроля за слияниями (статья 6), авансовых платежах на содержание (статья 7) и полномочиях Министра юстиции (статья 8).
Хотя арбитражное разбирательство освобождается от положений, изложенных в Законе, арбитры и трибуналы обладают значительной свободой в определении того, каким образом можно эффективно сбалансировать интересы заинтересованных сторон в ходе предстоящих арбитражных разбирательств. Венский международный арбитражный центр (ВМАЦ) первоначально объявил, что все представления в его офисы и связь с ними должны рассматриваться исключительно в электронном формате до дальнейшего уведомления. Недавно опубликованный им "Практический контрольный перечень вопросов для проведения слушаний в дистанционном режиме" служит полезным справочным материалом о подготовительных мерах, которые следует учитывать при планировании таких слушаний. Такие правовые вопросы, как риск потенциальных возражений против арбитражных решений, а также право быть заслушанным и право на равное обращение, также рассматриваются в недавно опубликованной статье, размещенной на его веб-сайте.ii Стремясь стимулировать более тесное сотрудничество между специалистами в области права, процессов и технологий, платформа PlatformsProtocol была запущена для общественных консультаций до 31 августа.iii С 30 мая очные слушания могут возобновиться в помещениях ВКК, однако наличие помещений остается ограниченным.
Кроме того, Международная торговая палата (МТП) продолжает работу в ожидании арбитражных разбирательств, а ее Секретариат и Центр ДОПОГ продолжают функционировать в полном объеме. Однако, как и в случае с ЛСМА и ГКМАК, все сообщения осуществляются в электронной форме. Рекомендуемые меры по обеспечению эффективного с точки зрения затрат, справедливого и оперативного урегулирования споров изложены в его Руководстве.iv
С учетом недавнего всплеска дел о коронавирусах не следует ожидать сокращения числа судебных и арбитражных разбирательств. Скорее всего, возникнут новые иски, не в последнюю очередь в связи с международным транзитом, конфиденциальностью данных, биотехнологиями, страхованием, трудовыми, а также коммерческими и инвестиционными спорами. Кроме того, последствия введенных на национальном уровне чрезвычайных мер приведут к возникновению новых правовых вопросов, касающихся нарушения, исполнения и освобождения от ответственности, а также предсказуемости, разумности, потерь, ущерба и обязанности смягчать последствия.
III. Варианты для рассмотрения
Поскольку многие стороны вынуждены восстанавливать деловые отношения методами, отличными от строгого исполнения договорных условий, такие процессы разрешения споров, как арбитраж, являются привлекательным вариантом. В свете пандемии КОВИД-19 необходимы новые инновационные варианты для обеспечения сторонам возможности в полной мере представить свою точку зрения. Стоит рассмотреть следующие методы:
1. Перерыв в личных слушаниях до тех пор, пока такие слушания не будут вновь признаны безопасными.
Несмотря на то, что эта опция позволяет сторонам избежать необходимости устанавливать необходимое устройство для удаленного слушания, остается неясным, как долго продлится действие существующих ограничений. С учетом того, что многие предприятия уже находятся в тяжелом положении из-за неопределенных или стагнирующих денежных потоков, этот вариант может оказаться нежизнеспособным.
2. Разрешение спора "на бумаге".
Этот метод может оказаться полезным в отношении вопросов, которые в меньшей степени зависят от фактических данных и перекрестного допроса. Однако даже в этом случае использование этого метода лишь отчасти сократит задержки с вынесением окончательных и промежуточных арбитражных решений и может побудить стороны к более быстрому урегулированию.
3. Разделять требования, оставляя некоторые из них только для разрешения в арбитражном суде
Такой подход применим к случаям с различными руководителями исковых подразделений.
4. Проведение дистанционного слушания
Учитывая логистическую координацию, необходимую при планировании дистанционных слушаний, сторонам необходимо обеспечить наличие защищенного подключения к Интернету, а также доступ к необходимым документам и требуемому программному/аппаратному обеспечению. Кроме того, они должны учитывать часы работы, часовые пояса и продолжительность разбирательств, а также возможность создания отдельных виртуальных пространств для облегчения общения арбитров и групп юристов. Сторонам следует рассмотреть возможность использования рекомендаций, изложенных в Сеульском протоколе о видеоконференциях в международном арбитраже и охватывающих широкий круг практических аспектов для обеспечения процессуальной справедливости. Этот вариант был также признан в качестве жизнеспособной альтернативы Торгово-Промышленной Палатой Российской Федерации.v и соответствует статье 25(2) Арбитражного регламента МТП 2017 года.vi vi10
Поскольку технология видеоконференций уже часто используется, это, скорее всего, не повлияет на обсуждения сторон. Комплекты слуховых аппаратов могут быть предоставлены в электронном виде и облегчат работу практикующих врачей благодаря гиперсвязным перекрестным ссылкам и тому факту, что новые документы могут быть немедленно предоставлены в распоряжение. Аналогичным образом, арбитражные решения могут быть доставлены по электронной почте, хотя передача оригиналов и заверенных копий сторонам может произойти на более позднем этапе. Тем не менее электронные подписи стали повседневным явлением в коммерческих сделках и поэтому не являются поводом для беспокойства. Остается неясным, позволит ли форум, в котором будет проходить соответствующее арбитражное разбирательство, отказаться от формальностей, связанных с личными слушаниями и традиционными процедурами выдачи документов. Именно здесь сторонам рекомендуется подтвердить с юрисконсультом, как лучше всего действовать, прежде чем приступать к дистанционному арбитражу. С учетом все более широкого использования онлайновых средств связи крайне важно, чтобы, помимо прочего, использовалась защищенная программа видеоконференций с сквозным шифрованием и чтобы виртуальные комнаты для слушаний были строго ограничены выделенными для них участниками.vii
Сторонам следует рассмотреть рекомендуемые методы обеспечения высокого уровня безопасности в Интернете, а также соблюдения обязательств по защите конфиденциальности данных при проведении международного арбитражного разбирательства. В этой связи они, возможно, пожелают обратиться к руководящим принципам принятия мер предосторожности, изложенным в Протоколе по кибербезопасности для международного арбитража 2020 года,viii Дорожная карта ICC-IBA по защите данных в международном арбитраже,ix Протокол ICCA-NYC Bar-CPR о кибербезопасности в международном арбитражеx а также Протокол Африканской академии о виртуальном слушании в Африке.
IV. Куда идти отсюда
Учитывая неизбежный наплыв случаев заболевания, который, как ожидается, произойдет в результате событий, произошедших после вспышки эпидемии, остается крайне важным, чтобы заявления были поданы сразу же после того, как будут установлены необходимые факты. Поскольку арбитражные учреждения сигнализируют о своем намерении продолжать свою деятельность, было бы разумно, если бы заинтересованные стороны тщательно и оперативно взвесили свои варианты арбитражного разбирательства. Частным сторонам также предоставляется возможность пересмотреть существующие договорные условия и рассмотреть вопрос о включении использования технологических инструментов в процессуальные правила своих арбитражных соглашений. Поскольку существует большая неопределенность в отношении продолжительности и мер, принимаемых для сдерживания распространения вируса, крайне важно, чтобы стороны разработали резервный план на случай, если в предстоящие недели или месяцы проведение слушаний с физическим присутствием вируса не станет возможным. Хотя продвижение дела может быть более медленным, использование электронного инструментария для представления документов, общение и переписка оказались успешными вариантами в прошлом, и теперь их следует расширять.
В конечном счете, успех любого арбитражного разбирательства требует надлежащей подготовки, которая, в свою очередь, будет зависеть от конкретных обстоятельств дела и для которой не может быть всеобъемлющей основы. Отказ от адаптации к этим изменившимся условиям ввиду исключительного удобства обычной практики слушаний не может служить оправданной основой в свете нынешних проблем и рисков для здоровья, которые несет с собой эпидемия. Поскольку задержка с отправлением правосудия - это отказ в правосудии, "такие государственные институты, как Суд, должны делать все возможное для того, чтобы способствовать сохранению экономики и основных услуг правительства, включая отправление правосудия". (Capic v Ford Motor Company of Australia Limited (Adjournment) [2020] FCA 486; пункт 5).
Угроза, которую представляет Ковид-19, требует усердия и приверженности со стороны руководства и сектора здравоохранения, однако она также зависит от поддержки со стороны гражданского общества. Как таковые, стороны, арбитры и юридические представители несут общую обязанность свести к минимуму последствия эпидемии и остановить ее распространение. Вспышка вируса изменила и, несомненно, будет продолжать изменять существующую арбитражную практику и заставит участников и заинтересованные стороны адаптироваться, осмыслить и усовершенствовать существующую систему. Он также окажется движущей силой в продвижении устоявшихся, но устаревших процессов таким образом, чтобы в меньшей степени зависеть от жестких ритуалов традиционной судебной практики, а вместо этого преодолевать невзгоды таких времен.
Сноски
i Венский международный арбитражный центр, 2020 год, "Венский протокол. Контрольный список для дистанционных слушаний", VIAC, просмотрено 1 июля 2020 г., https://www.viac.eu/images/documents/The_Vienna_Protocol_-_A_Practical_Checklist_for_Remote_Hearings_FINAL.pdf.
Шерер, М., 2020, "Дистанционные слушания в международном арбитраже": Аналитические рамки", Журнал международного арбитража, том 37, выпуск 4, просмотрено 28 июня 2020 г., https://www.viac.eu/images/COVID19/Maxi_SCHERER_Remote_Hearings_in_International_Arbitration_An_Analytical_Framework_May_2020.pdf.
iii Протокол по ведению дел в режиме онлайн в международном арбитраже, международный арбитраж, 2020 год, просмотрено 2 июля 2020 года, https://protocol.techinarbitration.com/p/1.
iv Международная торговая палата, 2020 год, "Руководство МТП по возможным мерам, направленным на смягчение последствий пандемии КОВИД-19", МТП, просмотрено 9 апреля 2020 года, https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/04/guidance-note-possible-measures-mitigating-effects-covid-19-english.pdf.
v Международный коммерческий арбитражный суд, 2017 г., "Регламент МКАС", ICAC, просмотрено 27 июня 2020 г., https://mkas.tpprf.ru/en/documents/.
vi Международная торговая палата, 2019, "Арбитражный регламент. Посреднический регламент", ICC, просмотрено 1 июля 2020 г., https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2017/01/ICC-2017-Arbitration-and-2014-Mediation-Rules-english-version.pdf.pdf; см. также Mirèze, P., 2020, "Offline or Online? Virtual Hearings or ODR", Kluwer Arbitration Blog, просмотрено 1 июля 2020 г. http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2020/04/26/offline-or-online-virtual-hearings-or-odr/?doing_wp_cron=1591917290.5999879837036132812500.
vii Chartered Institute of Arbitrators, 2020, "Guidance Note on Remote Dispute Resolution Proceedings", CIArb, просмотрено 1 июля, https://www.ciarb.org/media/8967/remote-hearings-guidance-note.pdf; см. также The International Council for Online Dispute Resolution, 2020, "ICODR Video Arbitration Guidelines", ICODR, просмотрено 27 июня 2020 года, https://icodr.org/guides/videoarb.pdf.
viii DELOS, 2020, "Ресурсы по проведению удаленных или виртуальных слушаний по арбитражу и посредничеству", DELOS, просмотрено 25 июля 2020 г., https://delosdr.org/index.php/2020/05/12/resources-on-virtual-hearings/.
ix International Counsel for Commercial Arbitration, 2020, "Дорожная карта ICCA-IBA по защите данных в международном арбитраже", ICCA, просмотрено 3 мая 2020 года, https://www.arbitration-icca.org/media/14/18191123957287/roadmap_28.02.20.pdf.
Международный советник по коммерческому арбитражу, 2020 год, "ICCA-NYC Bar-CPR Protocol on Cybersecurity in International Arbitration", ICCA, просмотрено 1 июля 2020 года, https://www.arbitration-icca.org/media/14/76788479244143/icca-nyc_bar-cpr_cybersecurity_protocol_for_international_arbitration_-_print_version.pdf.
xi Африканская арбитражная академия, 2020 год, "Африканская арбитражная академия. Протокол виртуальных слушаний", Африканская арбитражная академия, просмотрено 1 июля 2020 года, https://www.africaarbitrationacademy.org/wp-content/uploads/2020/04/Africa-Arbitration-Academy-Protocol-on-Virtual-Hearings-in-Africa-2020.pdf.
Содержание данной статьи призвано дать общее представление о предмете. Следует обратиться за советом к специалисту относительно ваших конкретных обстоятельств.