09.12.2020,¹ Комитет Сената по торговле, науке и транспорту провел слушания, на которых обсуждалась необходимость принятия федерального законодательства США о конфиденциальности, а также будущее трансатлантических потоков данных в свете признания недействительным "Щит конфиденциальности" ЕС/США Судом Европейского Союза (CJEU) 16.07.2020 г. (дело C-311/18, Schrems II).² Обсуждения были сосредоточены на политических соображениях, которые побудили СЕС прийти к выводу о том, что существовавшие тогда рамки не обеспечивали эквивалентных стандартов защиты, как того требует законодательство ЕС. Кроме того, в ходе слушаний были заслушаны доклады экспертов о практических шагах, которые необходимо предпринять для создания системы передачи данных в качестве преемника.

На совещании была подчеркнута настоятельная необходимость быстрой законодательной замены, которая позволила бы продолжить трансатлантические операции. Было достигнуто общее согласие в отношении того, что такое развитие событий будет иметь особенно важное значение для малых предприятий, которые составляют более 70% компаний, сертифицированных в рамках программы "Конфиденциальный щит".³ Признавая необходимость международного консенсуса, в слушаниях не принимали участие европейские эксперты и представители гражданского общества. Однако среди выступавших были представители Федеральной торговой комиссии США (FTC), Министерства торговли США (DoC), индустрии программного обеспечения (Виктория Эспинел), а также заслуженный профессор права Коха, г-н Нил Ричардс и г-н Питер Свайр, профессор права и этики Бизнес-колледжа Джорджии Тек Шеллер и помощник директора по политике Технологического института Джорджии в области информационной безопасности и конфиденциальности.

В своем вступительном заявлении Председатель Комитета г-н Роджер Викер заявил о своей поддержке "прочного и долгосрочного" трансатлантического механизма передачи данных, считая его "высоким, но необходимым порядком". Опираясь на одну из оценок, согласно которой "объем торговли с использованием цифровых технологий составил от 1ТП2Т800 до 1ТП2Т1 500 млрд. в мировом масштабе в 2019 году [при этом] прогнозируется рост глобального ВВП более чем на 1ТП2Т3 трлн. в 2020 году", он упомянул о существенной экономической выгоде, которую международная торговля приносит как отечественному, так и международному бизнесу. Во время своего выступления г-н Викер утверждал, что бывший "Защитник частной жизни" создал правовой механизм, который "призван обеспечить, чтобы более 5000 малых/средних предприятий, охватывающих несколько секторов экономики как в США, так и в ЕС, могли продолжать участвовать в трансатлантической цифровой торговле без сбоев". Подчеркнув некоторые из ключевых требований, предусмотренных "Щитом конфиденциальности" (например, обязательства по уведомлению участвующих организаций, назначение омбудсменов для обеспечения надлежащего расследования жалоб и т.д.), он признал существующие в США права на возмещение ущерба адекватными, а режим наблюдения - сопоставимым с режимом других стран-членов ЕС. Тем не менее, признавая общность общих демократических ценностей между континентами, г-н Викер укрепил свою приверженность разработке значимых стандартов защиты данных о потребителях, которые "будут способствовать свободному потоку информации через Атлантический океан и поощрять продолжение экономического и стратегического партнерства" с Европой.

Рейтинговый член Комитета г-жа Мария Кантуэлл подчеркнула важность повышения транспарентности решений, вынесенных Судом по надзору за иностранной разведкой (КСНИ). С учетом того, что объем цифровой торговли между США и Европой оценивается более чем в 300 миллиардов долларов США в год, она выступила за принятие резолюции, которая не только способствовала бы укреплению доверия и восстановлению более тесного сотрудничества в области наблюдения между организациями, но и воздержалась бы от большего отвлечения внимания "в сторону национального протекционизма".

В своих замечаниях, мисс Виктория Эспинел,⁴ Президент и главный исполнительный директор торговой группы индустрии программного обеспечения BSA, подчеркнул важность поддержания как безопасной, так и надежной структуры передачи данных для поддержания и обеспечения дальнейшего роста экономики обеих стран. Несмотря на настоятельную необходимость обеспечения эффективной защиты частной жизни потребителей, она также призвала "все демократические общества с единомышленниками, заинтересованные как в безопасности, так и в гражданских свободах, смело подумать о долгосрочных подходах к обеспечению безопасности" (p3), заявив, что "в демократическом обществе для обеспечения безопасности необходимо определенное количество разведывательных сигналов" (p10).

Департамент торговли Заместитель помощника секретаря по услугам Администрации по международной торговле, г-н Джеймс Салливан,⁵ пояснил, что он участвовал в ряде многосторонних дискуссий с официальными лицами ЕС, сосредоточившись на замене "Щита конфиденциальности". По его мнению, решение CJEU создало "огромную неопределенность для американских компаний и трансатлантической экономики" (стр. 2), которая заставила компании столкнуться с тремя различными вариантами выбора, а именно: '(1) риск столкнуться с потенциально огромными штрафами (до 4% от общего мирового оборота за предыдущий год) за нарушение GDPR, (2) уйти с европейского рынка или (3) сразу же перейти на другой, более дорогой механизм передачи данных' (p6). Он также выделил проблему доступа правительства к данным, аргументируя это "более широкими дискуссиями среди стран-единомышленниц" с целью "разработки принципов, основанных на общей практике, для решения вопроса о том, как наилучшим образом согласовать потребности правоохранительных органов и национальной безопасности в данных с защитой прав личности" (стр. 8). Однако, по его мнению, такое требование о доступе к данным можно отличить от требования недемократических обществ, чье участие в сборе персональных данных направлено на "изучение, манипулирование и контроль [за гражданами] безотносительно к личной жизни и правам человека" (стр. 8). В заключение он подчеркнул важность общих принципов как важнейшей основы для "сохранения и развития свободного и открытого Интернета, обеспечиваемого беспрепятственным потоком данных" (стр. 8).

Рассматривая интероперабельность в качестве приоритетной задачи для новой администрации, Комиссар Федеральной торговой комиссии (ФТК) г-н Ноа Джошуа Филлипс,⁶ аналогичным образом призвала либеральные демократии объединиться, а не раскалываться в поисках пути продвижения вперед по пути, ведущему к Шремс II постановление. Он утверждал, что это вредно для стран. ‘оценить свой подход к управлению цифровыми технологиями [,] совместно использовать и пропагандировать преимущества свободного и открытого Интернета" и укреплять связи с совместимыми режимами управления данными, проводя линии "между союзниками, разделяющими общие ценности [и] теми, кто предлагает совершенно иное видение" (стр. 9).

Последние два вклада мистера Свайра⁷ и мистера Ричардса,⁸ предложил академический отчет по доказательствам, представленным в течение Шремс II разбирательства. Рассматривая уровень защиты, обеспечиваемый "Щитом конфиденциальности", как по существу эквивалентный тому, который гарантируется в рамках ЕС, г-н Свайр счел необходимым пересмотреть существующую в США практику наблюдения. Он предложил соглашение сроком на один год, которое позволило бы "новой администрации систематически участвовать [в создании] долгосрочных подходов к соглашениям с ЕС по данным", обеспечивая при этом "полезный стимул для всех заинтересованных сторон продолжать интенсивную работу по поиску долгосрочного решения" (p10).

Г-н Ричардс, напротив, выразил ощущение срочности в отношении обязательства США по реформированию законодательства о неприкосновенности частной жизни и о наблюдении, которое, по его словам, стало "порождением недоверия" (стр. 18), коренящегося в отсутствии всеобъемлющего федерального законодательства о неприкосновенности частной жизни и в разоблачениях Сноудена, которые раскрыли деятельность АНБ по наблюдению в июне 2013 года. Посредством значимых судебных исправлений и устранения недостатков обширных систем сбора сигналов и разведки в стране, он утверждал, что США могут добиться адекватности защиты частной жизни и данных. В этой связи он предложил Шремс II решение демонстрирует реальную возможность вновь взять на себя руководящую роль в области защиты прав потребителей, а также продвинуться в направлении более широкого международного сотрудничества и экономического процветания: ‘есть путь вперед, но он требует от нас признания того, что сильные, четкие, устанавливающие доверие правила не являются враждебными по отношению к интересам бизнеса, что мы должны протолкнуть мимо провалившейся системы "уведомления и выбора", что мы должны сохранить эффективные средства защиты прав потребителей и инновации в области государственного регулирования, а также серьезно рассмотреть вопрос об обязанности лояльности" (p19).

Основные мнения, высказанные свидетелями в ходе слушаний в Сенатском комитете, отражают всестороннюю поддержку со стороны участников совещания всеобъемлющего законодательства о неприкосновенности частной жизни потребителей, которое возлагало бы обязанность лояльности на компании при обработке ими личных данных и наделяло бы лиц правом на личную неприкосновенность. Несмотря на значительное число различных предложений, внесенных в тот день, все ораторы в целом признали серьезное воздействие, которое оказало признание "Щита конфиденциальности" недействительным, и необходимость исправления его последствий. Однако решение об адекватности может быть успешно принято только в том случае, если будут пересмотрены подходы к сбору разведывательных данных и действительно будет проведена реформа системы наблюдения. Утверждалось, что эти усилия могут потребовать достижения широкого консенсуса с другими демократическими союзниками, обладающими сильными режимами защиты частной жизни.

Противостояние этим проблемам в глобальном масштабе является критически важной отправной точкой для преодоления неопределенности, угрожающей нарушить трансатлантические потоки данных, которые имеют существенное значение для деятельности многих американских технологических компаний. Тем не менее, она также обещает быть особенно важной для выработки конструктивных вариантов реформы системы наблюдения, которые будут способствовать соблюдению требований закона о Шремс II решение и непреднамеренное предложение о защите прав потребителей за пределами границ страны.

Сноски

1 Веб-трансляция и письменные транскрипты, доступные по телефону: https://www.commerce.senate.gov/2020/12/the-invalidation-of-the-eu-us-privacy-shield-and-the-future-of-transatlantic-data-flows.

2 Доступно через: _COPY7∂=1&cid=5219638.

3 Министерство торговли США, Министр торговли Уилбур Росс приветствует "Щит конфиденциальности Майлстона - Щит конфиденциальности" достиг 5000 активных участников компании (11 сентября 2019 г.), https://www.trade.gov/press-release/commerce-secretary-wilbur-ross-welcomes-privacyshield-milestone-privacy-shield-has ; Congressional Research Service, U.S.-EU Privacy Shield (Aug. 6, 2020), https://fas.org/sgp/crs/row/IF11613.pdf

4 Транскрипт доступен через: https://www.commerce.senate.gov/services/files/3B067E7A-26FA-497A-9AC3-4DB37F140C8F.

5 Транскрипт доступен через: https://www.commerce.senate.gov/services/files/8F72849E-3625-4687-B8F5-71AFF4640D1F.

6 Транскрипт доступен через: https://www.commerce.senate.gov/services/files/34555EB9-4074-4A11-A4E9-A85EA3CAED56.

7 Транскрипт доступен через: https://www.commerce.senate.gov/services/files/6E06A2A6-A9D9-4EFA-8390-0A288B7C1DCA.

8 Транскрипт доступен через: https://www.commerce.senate.gov/services/files/021C9A15-B562-4818-9BDE-F103512D6ED3.

Содержание данной статьи призвано дать общее представление о предмете. Следует обратиться за советом к специалисту относительно ваших конкретных обстоятельств.