Недавняя презентация проекта закона об электронных ценных бумагах (Gesetz über elektronische WertpapiereВ связи с этим немецкие законодатели вновь подняли вопрос об адекватности существующей австрийской законодательной базы в области финансовых услуг и ценных бумаг, а также о принятии мер по поддержке цифровизации австрийских рынков капитала. В отличие от своего соседа, Австрия до сих пор воздерживалась от установления особого режима регулирования деятельности или сделок, связанных с криптографией.

Ниже будут рассмотрены существующие правовые механизмы, регулирующие предоставление финансовых услуг на основе блок-цепочки в Австрии. Хотя предполагается сделать краткий обзор общего подхода юрисдикции к регулированию криптоактивов и высокотехнологичных предприятий, будут также кратко затронуты такие вопросы, как налогообложение, защита данных и отмывание денег.

Обзор

В последние годы значительное внимание привлекают разработки в области сервисов на основе блок-цепочки и виртуальных валют. Помимо формирования костяка крипто-валюты Bitcoin, технология блочных цепочек направлена на создание децентрализованной, опосредованной и распределенной цифровой экосистемы. Считается, что в качестве таковой она должна внедрять инновации и проникать в широкий спектр отраслей - от здравоохранения до розничной торговли, государственного управления, а также банковского дела и финансов.

В свете последних тенденций к более широкому использованию технологии распределенных книг бухгалтерского учета необходимость оцифровки ценных бумаг стала неизбежной и необходимой. По мере того, как начинающие компании все чаще "основывают свои бизнес-модели на крипто-валютах и прибегают к использованию технологии блок-цепочки для стимулирования инноваций",¹ Перед законодателями, судами, а также регулирующими органами поставлена задача создания правовой базы, позволяющей осуществлять корпоративное финансирование за счет использования блок-сетей и электронной эмиссии ценных бумаг.

Учитывая, что криптографические комплексы являются сравнительно новыми проявлениями, "общественное использование, экономическая ценность и технический дизайн которых все еще находятся в постоянном движении".² Задача заключается в принятии надлежащих мер и положений для содействия слиянию криптографических валют и созданию структуры существующей национальной нормативно-правовой базы.

Дебаты по технологии блок-цепей и ее регулированию в Австрии

В течение значительного периода времени криптокорреспонденты освобождались от регулирования³ в Австрии. До 2017 года государственные органы, такие как Австрийское управление по финансовому рынку (Österreichische FinanzmarktaufsichtFMA),⁴ занял особенно скептическую позицию в отношении технологии блок-цепей. В том же ключе критика была высказана Европейской Комиссией по ценным бумагам и рынку (ESMA), а также другими надзорными органами,⁵ В своих предупреждениях он сосредоточился на рисках неустойчивости и защиты потребителей, связанных с бизнес-моделями и инвестиционными моделями, основанными на цифровых активах.

К 2017 году Министерство финансов опубликовало руководство по налоговым последствиям (доход и добавленная стоимость), вытекающим из практики торговли биткоинами и другими крипто-валютами, включая Ethereum, Ripple и Litecoin.⁶ создание консультативного совета (Фин-Тех Бейрат) в 2018 году ознаменовал собой жизненно важный сдвиг в плане восприимчивости директивных органов к альтернативным методам финансирования.

Стремясь снять озабоченность по поводу использования крипто-валют (особенно в отношении отмывания денег или финансирования терроризма), в 2018 году продолжалось обсуждение предложений в области регулирования и надзора. Хотя эти обсуждения ускорились в связи с подозрениями в мошенничестве с использованием биткоин, известным как "Оптиомент",⁷ Конкретных законодательных мер принято не было.

Австрия и ее значение как точки доступа Fintech.

Считаясь пионером в области электронного правительства в Европе, Австрия продемонстрировала открытое отношение к новым технологиям и криптокорреспондентам, что позволило ей стать предпочтительным местом для бизнеса по сравнению с многочисленными стартапами. ⁸ Битпанда является лишь одним из примеров многих известных финтехов, которые основали свою деятельность в Австрии. Основанная в 2014 году венская криптографическая компания, насчитывающая более 160 сотрудников, предлагает свои услуги более чем миллиону пользователей. В настоящее время 112 австрийских компаний квалифицируются как предприятия, работающие в сфере финтех.⁹ При темпах роста, превышающих темпы роста финансовой отрасли, и годовом обороте в 130 млн. евро,¹⁰ Его влияние на социальную и корпоративную жизнь уже нельзя отрицать.

Именно эта стремительная эволюция высокотехнологичного ландшафта побудила законодателей начать более пристальное наблюдение за развитием событий в этой области.

Общий подход

1. Управление по контролю за качеством пищевых продуктов и медикаментов

Введенное выше УФР является "независимым, автономным и интегрированным органом надзора за австрийским финансовым рынком",¹¹ чьи уставные цели включают в себя: 1) повышение доверия к эффективному функционированию австрийского финансового рынка; 2) защита инвесторов, кредиторов и потребителей в соответствии с правовыми нормами; и 3) превентивные действия в отношении соблюдения стандартов надзора, а также последовательное наказание за нарушения.¹²

Применяя технологически нейтральный подход, FMA фокусируется на применении существующих законов и обеспечивает, чтобы как новые, так и традиционные продукты или услуги подчинялись одним и тем же законам и правилам, с тем чтобы сохранить, а не приуменьшить технологические достижения этой цифровой эпохи. Стремясь сохранить целостность, безопасность и защиту инвесторов, он может осуществлять суверенные полномочия, издавая "обязательные для исполнения стандарты, такие как нормативные акты и административные решения, [или принимая] принудительные меры, такие как отзыв лицензий, отстранение директоров от должности или наложение административных взысканий".¹³

Учитывая сложность и рост числа таких предприятий, осуществляющих операции с криптографическими активами, а также скорость их развития, FMA создало портал Fintech Contact Portal и назначило команду специалистов, чтобы дать компаниям возможность подавать запросы, касающиеся регламентации их деятельности.

2. Песочница

С 01.09.2020 г. вносится поправка в Закон об Австрийском управлении финансовыми рынками (FinanzmarktausichtsbehördengesetzFMABG) вступил в силу. Добавив раздел 23а, ФМАБГ ввело в действие "песочницу регулирования", позволяющую компаниям испытывать продукты/услуги, которые еще находятся в стадии разработки, и оценивать их жизнеспособность. Заявка подается в УФР при условии выполнения определенных условий, например, бизнес-модель разработана в интересах общества; она не дестабилизирует финансовый рынок и не препятствует защите потребителей; она носит инновационный характер и ускоряет зрелость рынка (полный перечень требований приведен в предложении 1 раздела 23 абз. 2). При определении того, обеспечивает ли соответствующая бизнес-модель достаточную общественную ценность, т.е. служит ли она более широким экономическим интересам, Консультативный совет¹⁴ необходимо проконсультироваться (раздел 23а, пункт 3).

Участие в программе "Песочница" ограничено периодом до двух лет, но может быть прекращено раньше при подаче заявки (раздел 23а, пункт 4). Ежеквартальные отчеты должны представляться УФР Министру финансов. В рамках оценки последнего можно попросить предоставить дополнительную информацию о сторонах, участвующих в эксплуатации регулируемой бизнес-модели "песочницы", находящейся на рассмотрении (раздел 23a, параграф 7).¹⁵

австрийская нормативно-правовая база

Австрийское законодательство не запрещает и не ограничивает блок-цепную технологию, а стремится к ее адекватному регулированию.

При определении нормативного статуса, который будет применяться к бизнес-модели с крипто-активами, необходимо проводить оценку в каждом конкретном случае. В зависимости от характера, содержания или особенностей предлагаемого продукта/услуги могут возникать различные лицензионные обязательства:

• Австрийский закон о платежных услугах (ZahlungsdiestgesetzЗаДиГ);

• австрийский закон о банковской деятельности (BankwesengesetzBWG);

• Австрийский закон об электронных деньгах (E-Geldgesetz...ЭГельдГ);

• Австрийский закон об управлении альтернативными инвестиционными фондами (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Австрийский закон о надзоре за ценными бумагами (Wertpapieraufsichtsgesetz...WAG);

• Австрийский закон об управляющих альтернативными инвестиционными фондами (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Австрийский закон о рынках капитала (KapitalmarktgesetzKMG).

В отличие от УФР, которое осуществляет надзор за криптографической деятельностью, "относящейся к сфере банковских, платежных и инвестиционных услуг или к регулированию деятельности фондов и ценных бумаг",¹⁶ виртуальные активы, являющиеся товарами в соответствии с австрийским законодательством, находятся под надзором австрийских торговых властей.¹⁷ Не существует специально назначенного суда, который обладал бы юрисдикцией по правовым вопросам, связанным с крипто-валютными операциями. Наконец, не существует ни пограничных ограничений, ни запрета на ведение бизнеса в сфере финтеков в Австрии.

Специальные законы

1. Отмывание денег

• До 2020 года:

• Требования по борьбе с отмыванием денег (AML) применяются к деятельности в криптовалюте, для которой требуется лицензия в соответствии с законодательством о финансовых услугах, например, к поставщикам платежных услуг;

• Требования AML могут возникать и в рамках коммерческого права, например, аукционисты производят/принимают денежные выплаты в размере не менее 10 000 евро в соответствии с Австрийским торговым кодексом (Gewerbeordnung...)

• С января 2020 года:

• Закон о борьбе с отмыванием денег на финансовых рынках (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), которая вступила в силу 10.01.2020, переносит в нее пятую Директиву по борьбе с отмыванием денег (AMLD5):

• Принимает то же определение виртуальных валют, что и AMLD5, а именно, описывает поставщиков услуг, предлагающих один или несколько из нижеперечисленных вариантов:¹⁸
  • Услуги по защите частных криптографических ключей для хранения, хранения и передачи виртуальной валюты от имени клиента (кошельки хранителя);
  • Обмен виртуальных валют на декретные и наоборот;
  • Обмен одной или нескольких виртуальных валют друг на друга;
  • Перевод виртуальных валют; и
  • Оказание финансовых услуг по выпуску и продаже виртуальных валют.

• Расширяет требования AML до:
  • Провайдеры электронных кошельков; и
  • Поставщики услуг, участвующие в обмене фиат/крипто-валют.

• Требует регистрации в УФР национальных провайдеров виртуальной валюты и иностранных компаний, оказывающих финансовые услуги в Австрии.¹⁹

2. Налогообложение

• Подоходный налог

• Крипто-валюты, предназначенные для получения процентного дохода, облагаются налогом по ставке 27,51ТП1Т (для физических лиц) или 251ТП1Т (для компаний);

• Крипто-валюты, не предназначенные для генерирования процентов и относящиеся к частным продажам, а также не относящиеся к бизнесу активы, приводят к налогооблагаемому событию, которое подлежит обложению налогом по ставке 551ТП1Т (физические лица), если они приобретены и проданы в течение 12 месяцев;²⁰ Прирост капитала освобождается от налогообложения, если он составляет 440 евро в год; если он удерживается более 12 месяцев, то он не подлежит налогообложению.²¹

• НДС

• Обмен криптографии на декретную валюту и наоборот не облагается НДС;²²

• Так как виртуальные активы рассматриваются так же, как и традиционные способы оплаты, покупки товаров и услуг облагаются НДС.

• Mining

• Горнодобывающая промышленность рассматривается как коммерческая деятельность, и к ней применяются те же методы оплаты, что и к традиционным; она не регулируется.

3. Защита данных

• Как Европейское общее положение о защите данных (GDPR), так и австрийский Закон о защите данных создают правовую основу для регулирования использования, передачи и сбора персональных/конфиденциальных данных;

• Права субъекта данных изложены в статьях 12-23 РПВП и включают в себя, в частности:

• Право на прозрачную информацию, коммуникацию и условия, касающиеся обрабатываемых данных;
• Право на исправление ложных данных;
• Право на стирание;
• Право на ограничение обработки;
• Право на перенос данных;
• Право на возражение.

• Средства правовой защиты и наказания перечислены в статьях 77-84. Субъект данных может, например, подать жалобу в надзорный орган или получить компенсацию от контроллера или процессора за возможный (не)материальный ущерб. Нарушение положений GDPR может также повлечь за собой административные штрафы в размере от 10 до 20 млн. евро и от 2% до 4%, соответственно, от годового оборота предыдущего года (в зависимости от того, что выше).

Последние события

Постепенный рост числа молодых крипто-валютных стартапов в последние годы побудил австрийских политиков признать и проанализировать потенциал криптоактивов и блок-цепей. Австрия позитивно относится к новым технологиям. Осуществляя многочисленные пилотные проекты (например, проект "Культурный жетон"), она доказала свою привлекательность для предприятий, работающих на криптографической основе. Другими способствующими факторами являются значительные возможности долевого и долгового финансирования (например, низкопроцентные кредиты ERP, гранты, гарантии, предоставляемые австрийским федеральным инвестиционным банком и банком содействия бизнесу), а также схемы стимулирования (осуществляемые, например, Австрийским агентством по делам бизнеса или Австрийским агентством содействия исследованиям), предоставляемые компаниям для полного развития их инновационного потенциала.²³

В связи с этим следует также обратить внимание на следующие недавние события:

18.05.2020 Пилот национальной цифровой валюты: Райффайзен Банк Австрия работает над новой формой токенирования национальной валюты с использованием технологии блок-цепочки.²⁴

02.07.2020 Австрийский поставщик телекоммуникационных услуг А1 добавляет криптографические валюты в сеть безналичных платежей, что позволяет австрийским владельцам криптографических систем принимать криптографические валюты (например, ETH, Bitcoin, Dash) через платежный процессор Salamantex.²⁵

02.09.2020 Венская фондовая биржа проводит листинг Bitcoin и Ethereum.²⁶

Комментарий

Нейтральный подход Австрии к контролю над криптографическими компаниями оказался плодотворным с точки зрения облегчения, а не затруднения усилий и инноваций новых бизнес-моделей. В отличие от таких юрисдикций, как Лихтенштейн, в Австрии не создан независимый правовой механизм регулирования криптографических валют и соответствующих поставщиков услуг. Тем не менее, в свете мандата Комиссии ЕС рассмотреть и подготовить законодательные предложения по дальнейшим мерам регулирования к 11 января 2022 года,²⁷ Следует ожидать изменений в нынешнем австрийском подходе.

Сноски

1 Д-р Фёлькель, О.; Д-р Стадлер, А. (2020) Преимущества австрийского географического положения в области производства криптографических валют и блок-блок-схем. Инвестировать в австрийский блог. Доступно по адресу: : https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [доступ 23.10.2020].

2 Quintais, J. P.; Бодо, Б.; Джаннопулу, А.; Феррари, В. (2019 год). Блокировка и Закон: Критическая оценка. Стэнфордский журнал блокового права и политики (2)1. Доступно по адресу: https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [доступ 22.10.2020].

3 Доктор Фёлькель, О.; Доктор Стадлер, А., (n i).

4 АМР США (2019) Европейские надзорные органы публикуют совместное предупреждение о виртуальных валютах. ФМА Остеррайх. Доступно по адресу : www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [доступно 20.10.2020]; Питтл, Р.; Штайнер, К. (2020) Финансовые услуги и виртуальные валюты в Австрии. Журнал европейского потребительского и рыночного права, том 9, выпуск 2. Доступно по адресу: https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [доступ 22.10.2020], p81.

5 ESMA (2017) ESMA предупреждает инвесторов о высоких рисках первичного размещения монет (ICO). Новости ESMA. Доступно по адресу: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [доступно 19.10.2020]; Питтл, Р.; Штайнер, К., (n iii), стр. 81.

6 Для получения более подробной информации, пожалуйста, обратитесь к: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.

7 Грендаль, Б. (2018) Австрийский биткойн 'Мошенники' Триггеры полиции обыск по всей Европе. Доступно по адресу: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [доступ 28.10.2020].

8 Доктор Фёлькель, О.; Доктор Стадлер, А., (n i).

9 Флетцбергер, Б. (2020) Австрия: Законы и нормы Финтеха 2020. ICLG. Доступно по адресу: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [обращение 19.10.2020].

10 Флетцбергер, B., (n viii).

11 FMA. Австрийское управление по финансовому рынку Комплексный надзор в Австрии. УПРАВЛЕНИЕ ПО САНИТАРНОМУ НАДЗОРУ ЗА КАЧЕСТВОМ ПИЩЕВЫХ ПРОДУКТОВ И МЕДИКАМЕНТОВ Остеррайх. Доступно по адресу: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [доступ 15.10.2020], стр.1.

12 FMA, (n xi), p1.

13 FMA. Надзор за финансовыми рынками в Австрии. УПРАВЛЕНИЕ ПО САНИТАРНОМУ НАДЗОРУ ЗА КАЧЕСТВОМ ПИЩЕВЫХ ПРОДУКТОВ И МЕДИКАМЕНТОВ Остеррайх. Доступно по адресу: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [доступ 15.10.2020].

14 Шнайдер Е.; Пашигер С.; Клопп С. (2020 год) Новый регулятор песочницы для Австрии. Фрешфилды Цифровые. Доступно по адресу: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [доступ 15.10.2020].

15 Для получения более подробной информации, пожалуйста, обратитесь к следующему: АМР США (2020) Песочница FMA. Доступно по адресу: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [доступно 12.10.2020]; Шнайдер, Е.; Пачингер, С.; Клепп, С. (2020) Новая регулирующая песочница для Австрии. Freshfields Digital. Доступно по адресу: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [доступно 12.10.2020]; Библиотека Конгресса (2020) Австрия: Поправка к Закону об Управлении Финансовым Рынком учреждает регулирующую песочницу для инновационных компаний, работающих в сфере финансовых технологий.. Библиотека Конгресса Глобальный юридический монитор . Доступно по адресу: : https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [доступ 13.10.2020].

16 Кулнигг, Т.; Рат, Ю. (2019) Криптоаппараты и блокхайн в Австрии. Лексология ГТДТ. Доступно по адресу: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [доступ 23.10.2020].

17 Кулнигг, Т.; Рат, У., (n xiii).

18 Арт. 1 параграф 1 № 19 AMLD5; ст. 2 пункт 22 FM-GwG; Кулнигг, Т.; Ратх, У., (n xiii).

19 ФМА. Регистрация Провайдеров по отношению к Виртуальным валютам. Доступно по адресу: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [доступно 20.10.2020]; Штайнер, C., n iii), p81.

20 Кулнигг, Т.; Ратх, У., (n xiii), p212.

21 Менхире, А. (2017) BMF: Die steuerliche Beurteilung в Österreich von Bitcoin und anderen Kryptowährungen. Доступно по адресу: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ [доступ осуществлен 31.10.2020]; CJEU 22 октября 2015, C-264/14 Hedquvist [2015]; Кулнигг, Т.; Ратх, Ю., (n xiii), p212.

22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (виртуал Währungen). BMF. Доступно по адресу http://perma.cc/BU4Z-3BFY (заархивировано) [доступно 13.10.2020].

23 Флетцбергер, B., (n viii).

24 Хинчлифф Р. (2020) Биллон полирует оцифрованную национальную валюту в Райффайзен Банке. FintechFutures. Доступно по адресу: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [доступ 20.10.2020].

25 Рулевых, К. (2020) A1 Telekom Austria Добавляет биткойн к платежному сервису для тысяч розничных продавцов. Биткойн Ньюс. Доступно по адресу: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [доступ 20.10.2020].

26 Wiener Börse (2020) 21Shares выводит на официальный рынок первые крипто-валютные продукты Bitcoin и Ethereum. Новости Венской фондовой биржи. Доступно по адресу: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [обращение 19.10.2020].

27 Otto Waechter, O. (2019) Виртуальное валютное регулирование. МОТ. Available at: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [accessed 18.10.2020].