Человеческая память основана на субъективных представлениях о реальности. С течением времени внешние факторы могут привести к тому, что опыт человека будет сильно изменен или даже полностью искажен. С момента создания Целевой группы Комиссии МУС по максимизации доказательной силы свидетельских показаний (Целевая группа) вопросы, связанные с психологией человеческой памяти, вновь стали вызывать интерес у арбитражного сообщества.

Учитывая хрупкий и изменчивый характер памяти, мандат Целевой группы сосредоточен на рассмотрении влияния, которое может оказать использование потенциально скомпрометированных доказательств на перспективы справедливого разрешения спора. Помимо признания риска коррупции доказательств, работа, проводимая членами группы, также направлена на переосмысление общепринятой практики подготовки и представления свидетельских показаний в контексте международного арбитража. Основываясь на наблюдениях, ранее изложенных в речи барристера Тоби Ландау QC, озаглавленной "Ненадежные воспоминания, ложные воспоминания и показания свидетелей"., недавно опубликованный отчет "Точность памяти свидетелей фактов в международном арбитраже".¹ (Отчет), предлагает руководство для адвокатов и арбитров, определяя меры, направленные на повышение доказательной силы свидетельских показаний.

Далее будет рассмотрена цель отчета, а также актуальность его выводов для практикующих арбитражных юристов. Также будут приведены основные соображения и меры, изложенные в отчете, которые предлагаются в качестве руководства для внутренних и внешних юристов при взаимодействии с адвокатами или подготовке свидетельских показаний.

Цель отчета

Являясь важнейшим источником информации, на которой основывается окончательное решение арбитражных судов, свидетельские показания остаются неотъемлемой частью арбитражного разбирательства. Однако, несмотря на его важность, в Отчете признается, что процесс подготовки и представления показаний свидетелей фактов является не только дорогостоящим, но и весьма трудоемким мероприятием: "представление устных доказательств является одной из основных функций "окончательного" слушания, часто занимающего несколько дней" (стр. 6). Чтобы избежать значительных потерь, связанных с любыми внешними раздражителями, которые могут негативно повлиять на точность свидетельских показаний и тем самым подорвать их достоверность, в Отчете освещаются методы минимизации рисков, которые могут помешать, испортить или иным образом повлиять на правильное воспоминание событий прошлого.

В попытке предложить предложения по эффективному сохранению памяти свидетелей в контексте международного арбитража, отчет не только ссылается на работу самой Целевой группы, но и включает в себя результаты независимых исследований, проведенных по заказу доктора Кимберли А. Уэйда (факультет психологии, Университет Уорика). Если говорить более конкретно, то в нем поочередно рассматриваются следующие вопросы:

Во-первых, изучение и обзор выводов полевых исследований, проведенных психологами, специализирующимися на человеческой памяти, для определения степени ошибочности человеческой памяти и ее значимости применительно к свидетелям;

Во-вторых, установление взаимосвязи и потенциального влияния ошибочной памяти на свидетельские показания в международном арбитраже;

В-третьих, рассмотрение вопроса о том, насколько точность памяти свидетелей имеет какое-либо значение в контексте международного арбитражного разбирательства;

В-четвертых, изложение предлагаемых мер, которые необходимо принять для повышения точности памяти свидетелей;

Наконец, предлагается обзор передовой практики, которую следует применять, при этом читателям предлагается уделить должное внимание пригодности и полезности таких мер в конкретном контексте.

Существующие научные исследования памяти и свидетельств очевидцев

Раздел II: стр. 10-14

Согласно разделу II Отчета, существует множество обстоятельств, которые могут привести к повышенному риску влияния на свидетелей. Такая коррупция особенно пагубна в контексте коммерческих споров и может быть вызвана целым рядом факторов, влияющих на получение и подготовку свидетельских показаний.

Фразы

пункты 2.09-2.12

В отчете говорится, что уточняющие дескрипторы, используемые в вопросах, задаваемых свидетелям, могут существенно изменить ответы. В зависимости от конкретной используемой формулировки, свидетели могут соответствующим образом адаптировать свои ответы, например, "часто" против "иногда"; "как долго" против "как коротко".

Эффект дезинформации

пункты 2.13-2.21

Еще одним фактором влияния является "эффект дезинформации", который используется в отчете для описания концепции, согласно которой воздействие недостоверной информации после какого-либо события может помешать воспоминаниям о нем. Такая передача дезинформации может возникнуть в результате обмена информацией между несколькими лицами, осведомленными о соответствующих фактах (со-свидетелями), которые могут переписать существующую фактическую память. Это также может быть вызвано введением дополнительных неточных деталей, дополняющих воспоминания человека о прошлых событиях, или в процессе многократного пересказа фактов в течение длительного периода времени.

Ложные воспоминания

пункты 2.22-2.25

Ложные воспоминания также упоминаются как причина создания неполных свидетельских показаний. В отчете описаны случаи, когда для изменения памяти используются фотографии, улучшенные с помощью цифровых технологий, или манипуляции с документами, что приводит к искусственной выдумке событий, которые на самом деле не имели места, как утверждается.

Влияние пересказа на последующее вспоминание

пункты 2.26-2.28

Наконец, в отчете утверждается, что пересказ истории с определенной точки зрения может породить предвзятость и поставить под угрозу подлинное воспоминание или изложение конкретного события. Таким образом, предлагается ряд предложений для обеспечения максимальной полноты отчетов свидетелей, в том числе (пункты 2.29-2.32):

• Обеспечение того, чтобы свидетели предоставили полный отчет сразу после события;
• Воздерживаться от подкрепления предварительных ответов, которые могут ложно завысить уверенность свидетеля в вопросе, в котором он на самом деле не уверен;
• Напоминание свидетелям, что суть их задачи заключается в том, чтобы сообщить о событии и сделать это, опираясь на собственные знания о нем;
• Поощрение свидетелей к тому, чтобы они указали источник своих знаний.

Память свидетеля в контексте международного арбитража

Раздел III: стр. 14-16

В разделе III оцениваются результаты эмпирического исследования, в котором приняли участие 316 человек, представляющих самые разные отрасли и должности. Результаты показывают, что, подобно контексту уголовного права, память свидетелей также подвержена ошибкам в деловой среде, что создает аналогичный риск искажения ключевых доказательств.

Точность памяти свидетелей и ее значение в международном арбитраже

Раздел IV: стр. 16-20

На основании существующих исследований в отчете установлено, что память не является "подобием фиксированного образа, который "извлекается" по мере необходимости, а представляет собой динамичный процесс, на который могут влиять последующие события" (стр. 7). В разделе IV рассматриваются цели, для которых свидетельские показания используются в международном арбитраже, и контексты, в которых достоверность таких показаний может играть более значительную роль. В Отчете определены факторы, а также субъекты, которые могут способствовать или усиливать искажающее воздействие на человеческую память, а именно:

• Множество действующих лиц, например, штатный юрист, внешний юрист, коллеги и руководители;
• На информацию, полученную после события, влияют, например, культурное восприятие, язык и когнитивные предубеждения арбитров, адвокатов и свидетелей.

Меры, которые можно предпринять для повышения точности свидетельских показаний

Раздел V: стр. 20-26

В разделе V изложены предложения, которые могут быть приняты штатными и внешними адвокатами в отношении сбора и представления доказательств без ущерба для памяти свидетелей, в частности:

Штатный юрисконсульт

пункт 5.5

• Получение современных письменных и устных показаний свидетелей в момент, когда происходят соответствующие события;
• Проведение опроса свидетелей с привлечением внешнего адвоката при первой же возможности;
• Не поощрять дискуссии между свидетелями и проведение индивидуальных встреч;
• Избегать представления "линии партии" потенциальным свидетелям во избежание изменения представленной информации.

Внешний советник

пункты 5.6-5.30

• Интервью (пункт 5.7-5.10)
  • Проведение индивидуальных опросов свидетелей на самой ранней возможной стадии;
  • Ведение точного протокола интервью, где это необходимо;
  • Избегать обратной связи, вмешательства, подведения итогов или иного влияния на ответ свидетеля;
  • Задавать открытые, не наводящие вопросы, используя беспристрастные формулировки;
  • Воздерживаться от предоставления свидетелям документов для заполнения пробелов в повествовании, не дав им возможности сначала изложить свое собственное понимание фактов.

• Оценка информации о свидетелях (пункты 5.11-5.21)
  • Учитывая, что время идет;
  • Оценка того, может ли ответ вызвать смущение или повлечь за собой более серьезные последствия для свидетеля;
  • Сравнение внешних или нейтральных современных доказательств с показаниями свидетелей.

• Подготовка свидетельских показаний (пункты 5.22-5.28)
  • Создание списка основных тем, на которые свидетели должны ответить в своих формулировках до первоначальной встречи;
  • Рассмотрение вопроса о том, чтобы попросить свидетелей подготовить первый проект свидетельских показаний, чтобы сохранить их собственный голос;
  • Поощрение подготовки свидетельских показаний индивидуально, а не совместно с со-свидетелями;
  • Напоминание свидетелям о необходимости различать, что они вспоминают факты из личного опыта, а не дополнительную информацию о событии, которую они могли получить из других источников.

Комментарий

Объединяя науку и практику свидетельских показаний, отчет является важным инструментом руководства, который позволяет сторонам, адвокатам и суду рассмотреть и принять все необходимые меры для защиты и сохранения памяти свидетелей на ранней стадии. Важность точных свидетельских показаний подкрепляется тем фактом, что "решение суда по существу дела часто в той или иной степени зависит от свидетеля, чьи показания были представлены" (стр. 6). Хотя в отчете отмечается, что "одним из важных решений, которые часто придется принимать членам трибунала, является определение степени доверия к свидетелю и веса, который следует придать показаниям свидетеля" (стр. 6), практикующим юристам также напоминают, что несовершенство воспоминаний не отменяет доказательной силы данных показаний. Неполный список предложенных мер по снижению ошибок памяти является четким отражением намерения Целевой группы избежать пропаганды универсального, "единого для всех" подхода. Вместо этого практикующих юристов призывают помнить о сложности человеческой памяти, а также знать о возможных искажениях - и быть способными принять соответствующие меры "в разумно возможной степени, чтобы решение, вынесенное [судом], было справедливым" (стр. 9).

Сноска

1. Доступно через: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Содержание данной статьи призвано дать общее представление о предмете. Следует обратиться за советом к специалисту относительно ваших конкретных обстоятельств.