Prezentarea recentă a proiectului de lege privind valorile mobiliare electronice (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) de către legislatorii germani, a reaprins dezbaterile privind caracterul adecvat al cadrului legislativ austriac existent în materie de servicii financiare și de valori mobiliare, precum și adoptarea de măsuri de sprijinire a digitalizării piețelor de capital. Spre deosebire de vecinul său, Austria s-a abținut până în prezent de la stabilirea unui regim de reglementare specific care să reglementeze activitățile sau tranzacțiile legate de criptomonede.

În cele ce urmează se vor analiza mecanismele juridice actuale care reglementează serviciile financiare bazate pe blockchain în Austria. Deși se dorește a fi o scurtă trecere în revistă privind abordarea generală a jurisdicției în ceea ce privește reglementarea criptomonedelor și a întreprinderilor fintech, vor fi abordate, de asemenea, pe scurt aspecte precum impozitarea, protecția datelor și spălarea banilor.

Prezentare generală

Evoluțiile din domeniul serviciilor bazate pe blockchain și al monedelor virtuale au atras o atenție considerabilă în ultimii ani. Dincolo de faptul că formează coloana vertebrală a criptomonedei Bitcoin, tehnologia blockchain are ca scop stabilirea unui ecosistem digital descentralizat, dezintermediat și distribuit. Ca atare, se spune că inovează și pătrunde într-o gamă largă de industrii, de la asistență medicală la comerțul cu amănuntul, la administrație publică, precum și la sectorul bancar și financiar.

Având în vedere tendințele recente de utilizare pe scară mai largă a tehnologiei registrelor distribuite, nevoia de digitalizare a valorilor mobiliare a devenit un efort inevitabil și necesar. Pe măsură ce start-up-urile "își bazează din ce în ce mai mult modelele de afaceri pe criptomonede și recurg la utilizarea tehnologiei blockchain pentru a stimula inovarea",¹ legiuitorii, instanțele, precum și autoritățile de reglementare au sarcina de a stabili un cadru juridic care să permită finanțarea corporativă prin utilizarea blockchains și prin emiterea electronică a titlurilor de valoare.

Având în vedere că criptoactivele sunt manifestări relativ noi, a căror "utilizare socială, valoare economică și design tehnic sunt încă în schimbare,² provocarea constă în adoptarea unor măsuri și dispoziții adecvate pentru a facilita fuziunea criptomonedelor și structura unui cadru de reglementare național existent.

Dezbateri privind tehnologia blockchain și reglementarea acesteia în Austria

Pentru o perioadă considerabilă de timp, criptomonedele au fost scutite de reglementare³ în Austria. Înainte de 2017, autoritățile publice, cum ar fi Autoritatea austriacă pentru piața financiară (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),⁴ și-a asumat o poziție deosebit de sceptică în ceea ce privește tehnologia blockchain. În aceeași ordine de idei cu criticile exprimate de Autoritatea Europeană pentru Valori Mobiliare și Piețe (ESMA), precum și de alte agenții de supraveghere,⁵ avertismentele sale s-au axat pe volatilitatea și pe riscurile legate de protecția consumatorilor asociate cu modelele de afaceri și de investiții bazate pe active digitale.

Până în 2017, Ministerul Finanțelor a publicat un ghid privind consecințele fiscale (venit și valoare adăugată) care decurg din practica tranzacționării cu bitcoini și alte criptomonede, inclusiv Ethereum, Ripple și Litecoin.⁶ Înființarea unui consiliu consultativ (Fin-Tech Beirat) în 2018, a marcat o schimbare esențială în ceea ce privește receptivitatea factorilor de decizie față de metodele alternative de finanțare.

În încercarea de a răspunde preocupărilor legate de utilizarea criptomonedelor (în special în ceea ce privește spălarea banilor sau finanțarea terorismului), propunerile de reglementare și de supraveghere au continuat să fie dezbătute în 2018. Deși aceste discuții au fost accelerate de o schemă suspectă de fraudă legată de bitcoin, cunoscută sub numele de "Optioment",⁷ Nu s-a luat nicio măsură legislativă concretă.

Austria și importanța sa ca punct fierbinte Fintech

Considerată un pionier în domeniul guvernării electronice în Europa, Austria a manifestat o atitudine deschisă față de noile tehnologii și față de criptomonede, ceea ce i-a permis să devină locația de afaceri preferată de numeroase întreprinderi nou înființate. ⁸ Bitpanda este doar un exemplu dintre numeroasele fintech-uri notabile care și-au stabilit operațiunile în Austria. Înființată în 2014, compania de criptomonede cu sediul la Viena, care numără peste 160 de membri ai echipei, își oferă serviciile la peste un milion de utilizatori. În prezent, există 112 companii austriece care se califică drept întreprinderi fintech.⁹ Cu o rată de creștere care o depășește pe cea a industriei financiare și o cifră de afaceri anuală de 130 de milioane de euro,¹⁰ impactul său asupra vieții sociale și corporative nu mai poate fi negat.

Această evoluție rapidă a peisajului fintech este cea care a determinat legiuitorii să înceapă să monitorizeze mai atent evoluțiile din acest domeniu.

Abordare generală

1. FMA

FMA, prezentată mai sus, este "autoritatea de supraveghere independentă, autonomă și integrată a pieței financiare austriece",¹¹ ale cărui obiective statutare includ: 1) creșterea încrederii în funcționarea eficientă a pieței financiare din Austria; 2) protejarea investitorilor, creditorilor și consumatorilor în conformitate cu prevederile legale; și 3) acționarea în mod preventiv în ceea ce privește respectarea standardelor de supraveghere, sancționând totodată încălcările comise în mod consecvent.¹²

Adoptând o abordare neutră din punct de vedere tehnologic, FMA se concentrează pe aplicarea legilor existente și se asigură că atât produsele sau serviciile noi, cât și cele tradiționale fac obiectul acelorași legi și reglementări, pentru a proteja, mai degrabă decât a diminua realizările tehnologice ale acestei ere digitale. Încercând să mențină integritatea, securitatea și protecția investitorilor, aceasta își poate exercita puterile suverane prin emiterea de "standarde obligatorii, precum regulamente și decizii administrative, [sau prin luarea de] măsuri coercitive, cum ar fi retragerea licențelor, înlăturarea directorilor sau impunerea de sancțiuni administrative".¹³

Având în vedere complexitatea și creșterea numărului acestor întreprinderi care tranzacționează cu criptoactive și viteza de dezvoltare a acestora, FMA a creat un portal de contact Fintech și a desemnat o echipă de specialiști pentru a oferi companiilor posibilitatea de a trimite întrebări referitoare la tratamentul de reglementare al operațiunilor lor.

2. Programul Sandbox

Începând cu 01.09.2020, o modificare a Legii privind Autoritatea austriacă pentru piața financiară (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) a intrat în vigoare. Prin adăugarea secțiunii 23a, FMA a introdus o "cutie de nisip de reglementare", permițând companiilor să testeze produsele/serviciile care sunt încă în curs de dezvoltare și să le evalueze viabilitatea. O cerere trebuie depusă la FMA cu condiția îndeplinirii unor condiții specifice, de exemplu: modelul de afaceri este conceput pentru a promova interesul public; nu destabilizează piața financiară și nu inhibă protecția consumatorilor; are un caracter inovator și va accelera maturitatea pieței (o listă completă a cerințelor este prevăzută în secțiunea 23a alineatul (2) teza 1). Pentru a stabili dacă modelul de afaceri respectiv oferă suficientă valoare publică, adică servește interesului economic mai larg, Comitetul consultativ¹⁴ trebuie să fie consultat (secțiunea 23a alineatul (3).

Participarea la programul Sandbox este limitată la o perioadă de până la doi ani, dar poate fi încheiată mai devreme, la cerere (secțiunea 23a alineatul (4)). FMA trebuie să prezinte rapoarte trimestriale ministrului de finanțe. În cadrul evaluării, acestuia din urmă i se poate solicita să furnizeze detalii suplimentare cu privire la părțile implicate în funcționarea modelului de afaceri de tip "sandbox" de reglementare avut în vedere (secțiunea 23a alineatul (7)).¹⁵

Cadrul de reglementare din Austria

Legislația austriacă nu interzice și nici nu restricționează tehnologia blockchain, ci mai degrabă încearcă să o reglementeze în mod adecvat.

Pentru a determina statutul de reglementare care trebuie aplicat unui model de afaceri care implică active criptografice, trebuie efectuată o evaluare de la caz la caz. În funcție de natura, conținutul sau caracteristicile produsului/serviciului oferit, pot apărea diferite obligații de licență în conformitate cu:

• Legea austriacă privind serviciile de plată (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);

• Legea bancară austriacă (Bankwesengesetz, BWG);

• Legea austriacă privind moneda electronică (E-Geldgesetz, EGeldG);

• Legea austriacă privind administratorii de fonduri de investiții alternative (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Legea austriacă privind supravegherea valorilor mobiliare (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);

• Legea austriacă privind administratorii de fonduri de investiții alternative (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Legea austriacă privind piețele de capital (Kapitalmarktgesetz, KMG).

Spre deosebire de FMA, care supraveghează activitățile comerciale legate de criptomonede "care intră în sfera de aplicare a reglementărilor bancare, a serviciilor de plată și de investiții sau a reglementărilor privind fondurile și valorile mobiliare",¹⁶ activele virtuale care sunt mărfuri, așa cum este prevăzut în legislația austriacă, sunt supravegheate de autoritățile comerciale austriece.¹⁷ Nu există nicio instanță desemnată care să aibă jurisdicție asupra chestiunilor juridice legate de tranzacțiile cu criptomonede. În cele din urmă, nu există restricții la frontieră și nici nu este interzisă funcționarea întreprinderilor fintech în Austria.

Legi speciale

1. Spălare de bani

• Înainte de 2020:

• Cerințele de combatere a spălării banilor (AML) se aplică activităților bazate pe criptomonede care necesită o licență în temeiul reglementărilor privind serviciile financiare, de exemplu, furnizorii de servicii de plată;

• Cerințele de combatere a spălării banilor pot apărea, de asemenea, în temeiul dreptului comercial, de exemplu, în cazul licitatorilor care efectuează/obțin plăți în numerar de cel puțin 10 000 EUR în conformitate cu Codul comercial austriac (Gewerbeordnung, GewO).

• Din ianuarie 2020:

• Legea privind combaterea spălării banilor pe piețele financiare (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), care a intrat în vigoare la 10.01.2020, transpune cea de-a cincea Directivă privind combaterea spălării banilor (AMLD5), aceasta:

• Adoptă aceeași definiție a monedelor virtuale ca și AMLD5 , și anume descrierea furnizorilor de servicii care oferă unul sau mai multe dintre următoarele:¹⁸
  • Servicii de protejare a cheilor criptografice private pentru a păstra, stoca și transfera monede virtuale în numele unui client (portofele custode);
  • Schimbul monedelor virtuale în monede Fiat și invers;
  • Schimbul uneia sau mai multor monede virtuale între ele;
  • Transferul de monede virtuale; și
  • Furnizarea de servicii financiare pentru emiterea și vânzarea de monede virtuale.

• Extinde cerințele AML la:
  • Furnizori de portofele electronice; și
  • Furnizori de servicii implicați în schimbul de monede fiduciare/criptovalute.

• impune furnizorilor naționali de monedă virtuală și entităților străine care prestează servicii financiare în Austria să se înregistreze la FMA.¹⁹

2. Impozitare

• Impozitul pe venit

• Criptomonedele destinate generării de venituri din dobânzi sunt impozitate cu 27,5% (persoane fizice) sau 25% (companii);

• Criptomonedele care nu sunt destinate generării de dobânzi și care privesc vânzările private, precum și activele care nu sunt active comerciale, dau naștere unui eveniment impozabil care urmează să fie impozitat la 55% (persoane fizice) dacă sunt achiziționate și vândute în termen de 12 luni;²⁰ Câștigurile de capital sunt scutite de impozitare dacă sunt deținute 440 EUR pe an; dacă sunt deținute pentru mai mult de 12 luni, nu vor fi supuse impozitării.²¹

• TVA

• Schimbul de criptomonede în monedă fiduciară și invers este scutit de TVA;²²

• Deoarece activele virtuale sunt tratate în același mod ca și mijloacele de plată tradiționale, achizițiile de bunuri și servicii sunt supuse TVA.

• Minerit

• Mineritul este considerat o activitate comercială și este tratat în același mod ca și metodele de plată tradiționale; nu este reglementat.

3. Protecția datelor

• Atât Regulamentul general european privind protecția datelor (GDPR), cât și Legea austriacă privind protecția datelor oferă un temei juridic pentru reglementarea utilizării, transmiterii și colectării de date personale/sensibile;

• Drepturile persoanei vizate se regăsesc la articolele 12-23 din RGPD și includ, printre altele:

• Dreptul la informații, comunicare și modalități transparente de informare cu privire la datele prelucrate;
• Dreptul de a obține rectificarea datelor false;
• Dreptul la ștergere;
• Dreptul la restricționarea prelucrării;
• Dreptul la portabilitatea datelor;
• Dreptul la opoziție.

• Căile de atac și sancțiunile sunt enumerate la articolele 77-84. Persoana vizată poate, de exemplu, să depună o plângere la o autoritate de supraveghere sau să primească despăgubiri din partea operatorului sau a persoanei împuternicite de operator pentru eventualele daune (ne)materiale suferite. Încălcarea dispozițiilor GDPR poate duce, de asemenea, la amenzi administrative cuprinse între 10 și 20 de milioane EUR și între 2% și 4%, respectiv, din cifra de afaceri anuală a anului precedent (oricare dintre acestea este mai mare).

Evoluții recente

Creșterea progresivă a numărului de tineri start-up-uri bazate pe criptomonede în ultimii ani a determinat factorii de decizie politică austrieci să recunoască și să analizeze potențialul criptomonedelor și al lanțurilor de blocuri. Austria a adoptat o atitudine pozitivă față de noile tehnologii. Prin introducerea a numeroase proiecte-pilot (de exemplu, Culture Token Project), s-a dovedit a fi o locație atractivă pentru întreprinderile bazate pe criptomonede. Alți factori care contribuie la această situație sunt oportunitățile semnificative de finanțare prin capitaluri proprii și datorii (de exemplu, împrumuturi ERP cu dobândă redusă, subvenții, garanții puse la dispoziție de banca federală austriacă de promovare a investițiilor și afacerilor) și sistemele de stimulente (puse în aplicare, de exemplu, de Agenția austriacă pentru afaceri sau de Agenția austriacă de promovare a cercetării), puse la dispoziția întreprinderilor pentru a-și dezvolta pe deplin potențialul inovator.²³

În acest sens, merită evidențiate și următoarele evenimente recente:

18.05.2020 Pilot național de monedă digitală: Raiffeisen Bank Austria lucrează la o nouă formă de tokenizare a monedei naționale folosind tehnologia blockchain.²⁴

02.07.2020 Furnizorul austriac de telecomunicații A1 adaugă criptomonedele la rețeaua de plăți fără numerar, permițând proprietarilor austrieci de criptomonede să accepte criptomonede (de exemplu ETH, Bitcoin, Dash) prin intermediul procesatorului de plăți Salamantex.²⁵

02.09.2020 Bursa de Valori din Viena listează Bitcoin și Ethereum.²⁶

Comentariu

Abordarea neutră a Austriei în ceea ce privește supravegherea companiilor de criptomonede s-a dovedit a fi una fructuoasă în ceea ce privește facilitarea, mai degrabă decât împiedicarea eforturilor și inovațiilor noilor modele de afaceri. Spre deosebire de jurisdicții precum Liechtenstein, Austria nu a instituit un mecanism juridic independent pentru reglementarea criptomonedelor și a furnizorilor de servicii respectivi. Cu toate acestea, având în vedere mandatul Comisiei Europene de a examina și de a elabora propuneri legislative pentru noi măsuri de reglementare până la 11 ianuarie 2022,²⁷ sunt de așteptat modificări ale actualei abordări austriece.

Note de subsol

1 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A. (2020) Avantajele locației de afaceri din Austria în domeniul criptomonedelor și blockchain. Investiți în Austria Blog. Disponibil la: https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [accesat la 23.10.2020].

2 Quintais, J. P.; Bodó, B.; Giannopoulou, A.; Ferrari, V. (2019) Blockchain și legea: O evaluare critică. Stanford Journal of Blockchain Law and Policy (2)1. Disponibil la adresa: https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [accesat la 22.10.2020].

3 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

4 FMA (2019) Autoritățile europene de supraveghere publică un avertisment comun cu privire la monedele virtuale. FMA Österreich. Disponibil la: www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [accesat la 20.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C. (2020) Servicii financiare bazate pe Blockchain și monede virtuale în Austria. Journal of European Consumer and Market Law Volumul 9, numărul 2. Disponibil la adresa: https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [accesat la 22.10.2020], p81.

5 ESMA (2017) ESMA avertizează investitorii cu privire la riscurile ridicate pe care le prezintă ofertele inițiale de monede (ICO). Știri ESMA. Disponibil la adresa: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [accesat la 19.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C., (n iii), p81.

6 Pentru o prezentare detaliată, vă rugăm să consultați: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.

7 Groendahl, B. (2018) O "înșelătorie" austriacă cu Bitcoin declanșează căutări ale poliției în toată Europa. Disponibil la: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [accesat la 28.10.2020].

8 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).

9 Fletzberger, B. (2020) Austria: Legi și reglementări Fintech 2020. ICLG. Disponibil la: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [accesat la 19.10.2020].

10 Fletzberger, B., (n viii).

11 FMA. Autoritatea austriacă pentru piața financiară Supravegherea integrată în Austria. FMA Österreich. Disponibil la adresa: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [accesat la 15.10.2020], p1.

12 FMA, (n xi), p1.

13 FMA. Supravegherea pieței financiare în Austria. FMA Österreich. Disponibil la adresa: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [accesat la 15.10.2020].

14 Schneider, E.; Pachinger, S.; Klopp, S. (2020) New Regulator Sandbox for Austria. Freshfields Digital. Disponibil la adresa: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [accesat la 15.10.2020].

15 Pentru mai multe detalii, vă rugăm să consultați următoarele: FMA (2020) FMA Sandbox. Disponibil la: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [accesat la 12.10.2020]; Schneider, E.; Pachinger, S.; Klepp, S. (2020) O nouă zonă de reglementare pentru Austria. Freshfields Digital. Disponibil la adresa: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [accesat la 12.10.2020]; Biblioteca Congresului (2020) Austria: Modificarea Legii privind Autoritatea pieței financiare instituie un "Sandbox" de reglementare pentru companiile inovatoare FinTech. Biblioteca Congresului Global Legal Monitor. Disponibil la: https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [accesat la 13.10.2020].

16 Kulnigg, T.; Rath, U. (2019) Criptomonede și Blockchain în Austria. Lexologie GTDT. Disponibil la adresa: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [accesat la 23.10.2020].

17 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

18 Art. 1 alin. 1 nr. 19 AMLD5; art. 2 alin. 22 FM-GwG; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

19 FMA. Înregistrarea furnizorilor în legătură cu monedele virtuale. Disponibil la: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [accesat la 20.10.2020]; Steiner, C., (n iii), p81.

20 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), p212.

21 Menheere, A. (2017) BMF: Die steuerliche Beurteilung in Österreich von Bitcoin und anderen Kryptowährungen. Disponibil la: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ [accesat la 31.10.2020].; CJUE 22 octombrie 2015, C-264/14 Hedquvist [2015]; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), p212.

22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (virtuelle Währungen). BMF. Disponibil la http://perma.cc/BU4Z-3BFY (arhivat) [accesat la 13.10.2020].

23 Fletzberger, B., (n viii).

24 Hinchliffe, R. (2020) Moneda națională digitalizată cu Raiffeisen Bank. FintechFutures. Disponibil la: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [accesat la 20.10.2020].

25 Helms, K. (2020) A1 Telekom Austria adaugă Bitcoin la serviciul de plată pentru mii de comercianți. Știri Bitcoin. Disponibil la: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [accesat la 20.10.2020].

26 Wiener Börse (2020) 21Shares aduce pe piața oficială primele produse de criptomonede Bitcoin și Ethereum. Știri de la Bursa de Valori din Viena. Disponibil la: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [accesat la 19.10.2020].

27 Otto Waechter, O. (2019) Reglementarea monedei virtuale. OIM. Disponibil la: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [accesat la 18.10.2020].