Memoria umană este influențată de noțiuni subiective ale realității. Pe măsură ce trece timpul, factorii externi pot face ca experiența unui individ să fie grav alterată sau chiar distorsionată complet. De la crearea Grupului de lucru al Comisiei CPI pentru maximizarea valorii probatorii a probelor martorilor (Grupul de lucru), aspectele legate de psihologia memoriei umane au dobândit un interes reînnoit în rândul comunității de arbitraj.

Având în vedere natura fragilă și maleabilă a memoriei, mandatul grupului operativ s-a axat pe eforturile de a lua în considerare impactul pe care încrederea în probe potențial compromise îl poate avea asupra perspectivei de soluționare echitabilă a litigiilor. Dincolo de recunoașterea riscului de corupere a probelor, activitatea desfășurată de membrii săi urmărește, în mod similar, să regândească practicile obișnuite de pregătire și prezentare a probelor martorilor în contexte de arbitraj internațional. Pornind de la observațiile transmise anterior într-un discurs ținut de barristerul Toby Landau QC, intitulat "Unreliable Recollections, False Memories and Witness Testimony" (Amintiri nesigure, amintiri false și mărturii), raportul său recent publicat cu privire la "acuratețea memoriei martorilor de fapte în arbitrajul internațional¹ (Raportul), oferă îndrumări pentru consilieri și arbitri prin identificarea măsurilor care vizează creșterea valorii probatorii a probelor martorilor.

Următoarele vor aborda scopul raportului, precum și relevanța constatărilor sale pentru practicienii de arbitraj. De asemenea, se va face referire la considerațiile și măsurile cheie prezentate în raport, care sunt oferite ca îndrumare pentru avocații interni și externi atunci când asigură legătura cu martorii sau pregătesc probele.

Scopul raportului

Ca o sursă crucială de informații pe care se bazează decizia finală a tribunalelor, dovada martorilor rămâne o parte integrantă a procedurilor de arbitraj. Cu toate acestea, în pofida importanței sale, raportul recunoaște că procesul de pregătire și prezentare a mărturiilor martorilor de fapt nu este doar un efort costisitor, ci și unul care necesită mult timp: "prezentarea de probe orale este una dintre principalele funcții ale unei audieri "finale", care se întinde adesea pe mai multe zile" (p. 6). Pentru a evita pierderile semnificative suferite din cauza oricăror stimuli externi care ar putea avea un impact negativ asupra acurateței relatărilor martorilor și, astfel, ar putea submina credibilitatea acestora, raportul evidențiază metodele de minimizare a riscurilor care ar putea împiedica, corupe sau afecta în alt mod amintirea corectă a evenimentelor din trecut.

Într-un efort de a oferi sugestii cu privire la modul în care să păstreze în mod eficient memoria martorilor în contextul arbitrajului internațional, Raportul nu se referă numai la activitatea grupului de lucru în sine, dar încorporează concluziile studiilor independente comandate de Dr. Kimberley A. Wade (Departamentul de Psihologie, Universitatea din Warwick). Mai precis, acesta se concentrează pe rând asupra următoarelor aspecte:

În primul rând, examinarea și revizuirea concluziilor studiilor de teren efectuate de psihologi specializați în memoria umană pentru a determina gradul de failibilitate a memoriei umane și relevanța acesteia în ceea ce privește martorii;

În al doilea rând, stabilirea corelației și impactul potențial al memoriei eronate asupra probelor martorilor în arbitrajul internațional;

În al treilea rând, abordarea măsurii în care acuratețea memoriei martorilor are o importanță în contextul procedurilor de arbitraj internațional;

În al patrulea rând, prezentarea măsurilor sugerate care trebuie adoptate pentru a îmbunătăți acuratețea memoriei martorilor;

În cele din urmă, oferă o imagine de ansamblu a celor mai bune practici care trebuie aplicate, încurajându-i în același timp pe cititori să acorde atenția cuvenită adecvării și utilității unor astfel de măsuri într-un anumit context.

Cercetări științifice existente privind memoria și probele martorilor oculari

Secțiunea II: pp. 10-14

Conform secțiunii II din raport, există mai multe circumstanțe care pot duce la un risc crescut de influențare a martorilor. O astfel de corupție este deosebit de dăunătoare în contextul litigiilor comerciale și poate fi cauzată de o serie de factori, care influențează modul în care sunt obținute și pregătite probele martorilor.

Formularea

punctele 2.09-2.12

Raportul sugerează că descriptorii calificativi utilizați în întrebările adresate martorilor pot modifica în mod semnificativ răspunsurile date. În funcție de formularea specială utilizată, martorii își pot adapta răspunsurile în consecință, de exemplu "frecvent" vs. "ocazional"; "cât timp" vs. "cât de scurt".

Efectul de dezinformare

punctele 2.13-2.21

Un alt factor de influență include "efectul de dezinformare", pe care raportul îl folosește pentru a descrie un concept prin care expunerea la informații înșelătoare în urma unui eveniment poate interfera cu amintirea evenimentului respectiv. O astfel de transmitere de informații eronate poate apărea prin schimburi între mai multe persoane care au cunoștință de fapte pertinente (co-martori), care pot suprascrie memoria factuală existentă. Ea poate fi cauzată, de asemenea, de introducerea unor detalii suplimentare inexacte care completează amintirea unui individ despre evenimente trecute sau prin procesul de relatare a faptelor în mai multe ocazii pe parcursul unei perioade mai lungi de timp.

Amintiri false

punctele 2.22-2.25

Amintirile false sunt, de asemenea, menționate ca fiind un motiv pentru generarea unor relatări incomplete ale martorilor. Raportul descrie cazuri în care fotografiile îmbunătățite digital sau documentele manipulate sunt folosite pentru a modifica memoria într-un mod care duce la fabricarea artificială a unor evenimente care, de fapt, nu s-au materializat așa cum se pretinde.

Impactul povestirii asupra reamintirii ulterioare

punctele 2.26-2.28

În cele din urmă, raportul susține că faptul de a relata o poveste dintr-o anumită perspectivă poate genera prejudecăți și poate compromite reamintirea sau relatarea autentică a unui anumit eveniment. Astfel, sunt oferite o serie de sugestii pentru a maximiza caracterul complet al rapoartelor martorilor, inclusiv (punctele 2.29-2.32):

• Asigurarea faptului că martorii oferă o relatare completă imediat după eveniment;
• Să se abțină de la consolidarea răspunsurilor ezitante, care ar putea crește în mod fals încrederea unui martor în ceea ce privește un aspect asupra căruia acesta nu este de fapt sigur;
• Reamintirea martorilor că esența sarcinii lor constă în a relata un eveniment și în a face acest lucru bazându-se pe propriile cunoștințe;
• Încurajarea martorilor să identifice sursa cunoștințelor lor.

Memoria martorului în contextul arbitrajului internațional

Secțiunea III: pp 14-16

Secțiunea III evaluează concluziile unui studiu empiric, care a implicat 316 participanți dintr-o gamă largă de industrii și posturi. Rezultatele arată că, la fel ca în contextele de drept penal, memoria martorilor este, de asemenea, supusă erorilor în mediul de afaceri, creând astfel un risc similar de denaturare a probelor cheie.

Precizia memoriei martorilor și semnificația sa în arbitrajul internațional

Secțiunea IV: pp. 16-20

Pe baza cercetărilor existente, raportul stabilește că memoria nu este "asemănătoare unei imagini fixe care este "recuperată" atunci când este nevoie, ci mai degrabă este un proces dinamic care poate fi afectat de evenimente ulterioare" (p. 7). Secțiunea IV examinează scopurile pentru care sunt utilizate probele cu martori în arbitrajul internațional și contextele în care validitatea acestor probe poate juca un rol mai important. Raportul identifică în acest sens factori, precum și actori care pot contribui sau amplifica efectele de denaturare asupra memoriei umane, și anume

• Mai mulți actori, de exemplu, consilieri interni, consilieri externi, colegi și supraveghetori;
• Informații post-eveniment influențate, de exemplu, de percepțiile culturale, limbajul și prejudecățile cognitive ale arbitrilor, avocați și martori.

Măsuri care pot fi luate pentru a îmbunătăți acuratețea declarațiilor martorilor

Secțiunea V: pp. 20-26

Secțiunea V prezintă sugestii care pot fi adoptate de avocații interni și externi în ceea ce privește colectarea și prezentarea probelor fără a împiedica memoria martorilor, printre altele:

Consilier juridic intern

paragraful 5.5

• Obținerea de mărturii scrise și orale ale martorilor în momentul desfășurării evenimentelor relevante;
• Realizarea de interviuri cu martori, cu implicarea unui avocat extern, cât mai curând posibil;
• descurajarea discuțiilor între martori și organizarea de întâlniri individuale;
• evitarea prezentării unei "linii de partid" martorilor potențiali pentru a evita modificarea relatării date.

Consilier extern

punctele 5.6-5.30

• Interviuri (punctul 5.7-5.10)
  • Realizarea de interviuri individuale cu martorii în cel mai scurt timp posibil;
  • ținerea unei evidențe exacte a interviurilor, dacă este necesar;
  • Evitarea de a oferi feedback, de a interveni, de a rezuma sau de a influența în alt mod răspunsul martorului;
  • Punerea de întrebări deschise, care nu conduc la o concluzie, folosind un limbaj imparțial;
  • Abținerea de a furniza martorilor documente pentru a umple lacunele narative fără a le permite mai întâi să relateze propria lor înțelegere a faptelor.

• Evaluarea informațiilor despre martori (punctele 5.11-5.21)
  • Având în vedere că timpul se scurge;
  • Evaluarea faptului dacă răspunsul ar putea provoca jenă sau ar putea avea consecințe mai ample pentru martor;
  • Compararea probelor extrinseci sau a probelor contemporane neutre cu relatările martorilor.

• Pregătirea declarației martorilor (punctele 5.22-5.28)
  • Crearea unei liste de subiecte centrale la care martorii trebuie să răspundă în termenii lor proprii înainte de o întâlnire inițială;
  • Să se ia în considerare posibilitatea de a cere martorilor să pregătească o primă versiune a declarației lor de martor pentru a-și păstra propria voce;
  • Încurajarea declarațiilor martorilor să fie pregătite individual, mai degrabă decât împreună cu martorii;
  • Reamintirea martorilor de a face diferența între reamintirea faptelor din cunoștințele personale și informațiile suplimentare referitoare la eveniment pe care le-ar fi putut obține din alte surse.

Comentariu

Prin fuzionarea științei și a practicii privind probele martorilor, raportul este un instrument de orientare esențial care permite părților, avocaților și tribunalului să ia în considerare și să ia toate măsurile necesare pentru a proteja și a păstra memoria martorilor într-o etapă timpurie. Importanța unei mărturii exacte a martorilor este întărită de faptul că "[d]ecizia tribunalului privind fondul cauzei va depinde adesea, în diferite grade, de martorul a cărui mărturie a fost prezentată" (p. 6). În timp ce raportul notează că "[u]nul dintre judecățile importante pe care membrii tribunalului vor trebui să le facă deseori este de a determina credibilitatea unui martor și ponderea care trebuie acordată declarației unui martor" (p. 6), practicienilor li se reamintește, de asemenea, că o amintire imperfectă nu invalidează valoarea probatorie a mărturiei depuse. Lista neexhaustivă de măsuri sugerate pentru reducerea erorilor de memorie reflectă în mod clar intenția grupului operativ de a evita să pledeze pentru o abordare universală, "universală". În schimb, practicienii sunt încurajați să fie conștienți de complexitatea memoriei umane, precum și de potențialele distorsiuni - capabili să adopte măsuri adecvate "în măsura în care este posibil în mod rezonabil pentru ca decizia pronunțată [de către tribunal] să fie justă" (p. 9).

Notă de subsol

1. Disponibil prin intermediul: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Conținutul acestui articol este menit să ofere un ghid general al subiectului. Trebuie să solicitați consultanță de specialitate cu privire la circumstanțele dumneavoastră specifice.