人間の記憶は、主観的な現実の概念に基づいています。時間が経つにつれ、外的要因によって個人の経験が大きく変化したり、あるいは完全に歪められたりすることがあります。ICC委員会の「証人証拠の確率的価値の最大化に関するタスクフォース」（タスクフォース）が設立されて以来、人間の記憶の心理学をめぐる問題は、仲裁コミュニティの間で新たな関心を集めています。

記憶は脆く変化しやすいものであることから、タスクフォースの任務は、損なわれる可能性のある証拠に依存することが公正な紛争解決の見通しに与える影響を検討することに集中しています。タスクフォースのメンバーが行った作業は、証拠の腐敗のリスクを認識するだけでなく、国際仲裁の文脈における証人の証拠を準備・提示するための一般的な慣行を再考することを目的としています。トビー・ランドー氏のスピーチ「Unreliable Recollections, False Memories and Witness Testimony（信頼できない記憶、偽りの記憶、そして証人の証言）」の中で述べられた見解を参考にしています。, 最近発表された「国際仲裁における事実の目撃者の記憶の正確さ」に関する報告書¹ 報告書）は、証人証拠の証拠価値を高めるための方策を明らかにすることで、弁護士や仲裁人に指針を与えています。

以下では、本報告書の目的と、仲裁実務者にとっての調査結果の関連性について述べる。また、報告書に記載されている主要な検討事項や対策についても言及し、社内弁護士や社外弁護士が証人証拠との連絡や準備を行う際のガイダンスとして提供しています。

レポートの目的

仲裁廷の最終決定の根拠となる重要な情報源として、証人証拠は仲裁手続の不可欠な部分であり続けている。しかし、その重要性にもかかわらず、報告書は、事実証人の証拠を準備して提示するプロセスは、コストがかかるだけでなく、非常に時間のかかる努力であることを認識している：「口頭証拠の提示は、"最終 "審理の主要な機能の1つであり、しばしば数日に及ぶ」（p6）。報告書では、証人の証言の正確性に悪影響を与え、その信頼性を損なう可能性のある外部からの刺激によって生じる重大な損失を回避するために、過去の出来事の適切な記憶を妨げたり、汚したり、その他の影響を与える可能性のあるリスクを最小限に抑えるための方法を紹介している。

本報告書は、国際仲裁において証人の記憶を効果的に保存する方法を提案するために、タスク フォース自体の作業を参照するだけでなく、キンバリー・A・ウェイド博士（ウォーリック大学心理学部）に依 頼した独立した研究の結果を取り入れている。より具体的には、以下の点に焦点を当てています。

第一に、人間の記憶を専門とする心理学者が行った実地調査の結論を検証し、人間の記憶の誤りの程度と、証人との関連性を検討する。

第二に、国際仲裁における証人の証拠に対する誤った記憶の相関関係と潜在的な影響を確立すること。

第三に、国際仲裁手続きの中で、証人の記憶の正確さがどの程度重要な意味を持つのかを検討する。

第四に、目撃者の記憶の精度を高めるために採用すべき方策を提案する。

最後に、適用すべきベスト・プラクティスの概要を示し、読者が特定の状況下でそのような手段の適合性と有用性を十分に考慮することを促す。

記憶と目撃証拠に関する既存の科学的研究

セクションII: pp.10-14

報告書のセクションIIによると、証人への影響のリスクを高める複数の状況があります。このような汚職は、商業紛争の文脈では特に有害であり、いくつかの要因によって引き起こされ、証人の証拠の入手や準備の仕方に影響を与える可能性があります。

フレージング

パラグラフ2.09-2.12

報告書によると、証人への質問に使われている修飾語は、回答を大きく変える可能性がある。例えば、「頻繁に」と「時々」、「どのくらいの期間」と「どのくらいの期間」など、使用されている特定の表現によって、証人はそれに応じて回答を変えることができます。

誤報効果

パラグラフ2.13-2.21

さらに、この報告書では「誤報効果」という概念を用いている。これは、ある出来事の後に誤解を招くような情報にさらされることで、その出来事の記憶が妨げられるというものである。このような誤報の伝達は、関連する事実を知っている複数の個人（共同証言者）の間で行われ、既存の事実の記憶を上書きしてしまうことがある。また、過去の出来事の記憶を補完するために、不正確な情報が追加されたり、長い期間に渡って何度も事実が語られることでも起こりえます。

偽りの記憶

パラグラフ 2.22-2.25

虚偽の記憶は、不完全な証言を生む原因としても挙げられている。報告書では、デジタル処理された写真や操作された文書を使って記憶を改ざんし、実際には起こっていない出来事を人為的に捏造する事例を紹介している。

リテリングがその後の記憶に与える影響

パラグラフ2.26-2.28

最後に、報告書は、特定の視点から物語を語るという行為が、偏見を生み、特定の出来事の真の記憶や語りを損なう可能性があるとしている。そこで、証人報告書の完全性を最大限に高めるために、以下のような提案がなされている（パラグラフ2.29～2.32）。

• 目撃者が出来事の直後に完全な説明をしてくれること。
• 実際には不確かな事柄に関して、証人の自信を誤って高めてしまうような暫定的な回答を助長しないようにする。
• 証人の仕事の本質は、出来事を報告することであり、自分の知識に基づいてそれを行うことであることを思い出させる。
• 目撃者に知識の源を明らかにするよう促す。

国際仲裁における証人の記憶

セクションIII：P14-16

第3章では、様々な業種・職種の316名の参加者を対象とした実証研究の結果を評価します。その結果、ビジネスシーンにおいても、刑事法と同様に、目撃者の記憶には誤りがあり、重要な証拠が歪められるリスクがあることが明らかになりました。

国際仲裁における証人記憶の精度とその意義

セクションIV: pp.16-20

既存の研究に基づいて、報告書は、記憶は「必要なときに「取り出される」固定されたイメージに似ているのではなく、むしろ、その後の出来事によって影響を受ける可能性のある動的なプロセスである」（p7）と立証している。第4章では、国際仲裁において証人証拠が使用される目的と、そのような証拠の有効性がより重要な役割を果たす可能性のある文脈を検討している。本報告書では、人間の記憶に対する歪んだ影響を助長したり増幅したりする要因や関係者を以下のように特定している。

• 社内弁護士、社外弁護士、同僚、上司など、複数のアクターがいる。
• イベント後の情報は、仲裁人、弁護士、証人の文化的認識、言語、認知的バイアスなどに影響される。

証人の証言の精度を高めるためにできること

セクションV: pp.20-26

第5章では、証人の記憶を妨げずに証拠を収集・提示することに関して、社内外の弁護士が採用できる提案を特に示しています。

インハウス・カウンセル

パラグラフ5.5

• 関連するイベントが発生した時点での、同時期の書面および口頭による目撃者の証言を得る。
• 早期に外部の弁護士を交えた証人尋問を行う。
• 証人同士の話し合いを阻害し、個別のミーティングを行うこと。
• 証人候補者に「パーティーライン」を提示して、与えられた説明が修正されるのを避けること。

エクスターナル・カウンセル

パラグラフ5.6～5.30

• インタビュー（パラグラフ5.7～5.10
  • 実現可能な最も早い段階での個別の証人尋問の実施。
  • 必要に応じて、インタビューの正確な記録を残す。
  • フィードバック、介入、要約など、証人の回答に影響を与えることを避ける。
  • 誤解を招かないようなオープンエンドの質問を公平な言葉で投げかける。
  • 証言者が自分の理解している事実を語る前に、物語の空白を埋めるための文書を提供することを控える。

• 目撃者情報の評価 (パラグラフ 5.11-5.21)
  • 時間の経過を考えると
  • 回答が恥ずかしい思いをさせたり、証人にもっと大きな影響を与える可能性があるかどうかを評価する。
  • 外在的または中立的な同時代の証拠と目撃者の証言を比較する。

• 証人尋問の準備（パラグラフ5.22～5.28
  • 最初のミーティングの前に、証人が自分の言葉で答えるべき中心的なトピックのリストを作成する。
  • 証人の声を守るために、証人に証人調書の第一稿を作成してもらうことを検討する。
  • 証人の供述書を、共同証言者と一緒に作成するのではなく、個人的に作成することを奨励している。
  • 証人が個人的に知っている事実を思い出すのと、他の情報源から得た出来事に関する追加情報を思い出すのとを区別するように注意する。

コメント

証人証拠の科学と実践を融合させることにより、本報告書は、当事者、弁護士、法廷が早期に証人の記憶を保護・保全するために必要な措置を検討・実施できるようにするための不可欠なガイダンスツールとなっています。正確な証人証拠の重要性は、「訴訟のメリットに関する法廷の決定は、程度の差こそあれ、証拠が提示された証人に左右されることが多い」（p6）という事実によって強化されています。報告書は、「法廷メンバーがしばしば下さなければならない重要な判断の一つは、証人の信頼性と証人の証拠に与えられるべき重みを決定することである」(p6)と指摘しているが、実務家は、不完全な記憶が与えられた証言の証明力を無効にするものではないことにも留意している。記憶の誤りを減らすために提案された対策を網羅的に挙げているのは、普遍的な「万能型」のアプローチを提唱することを避けたいというタスクフォースの意図を明確に反映しています。その代わり、実務家は、人間の記憶の複雑さに留意し、潜在的な歪みを認識し、「（法廷によって）下された決定が公正なものとなるように、合理的に可能な範囲で」適切な手段を採用することが奨励されています（p9）。

脚注

1. 入手方法 https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

この記事の内容は、一般的な目安を示すことを目的としています。あなたの具体的な状況については、専門家のアドバイスを求めるべきです。