L'aumento incrementale delle infezioni da COVID-19, al momento della stesura della presente relazione, ha causato un totale di 655.112 decessi (fonte: OMS) in tutto il mondo. La sua portata globale, ha indiscutibilmente e irrevocabilmente trasformato la vita così come la conosciamo, non lasciando intatta nessuna industria, economia o interazione personale. Le catene di fornitura internazionali sono state interrotte, il commercio globale è stato destabilizzato e i mercati azionari sono crollati.

Mentre alcuni governi hanno scelto di riprendere l'attività attuando misure, tra l'altro per riaprire asili nido, scuole elementari e per eliminare le restrizioni di viaggio, altri hanno espresso preoccupazione per l'allentamento o addirittura l'abbandono delle misure di contenimento alla luce del rischio reale di scatenare una nuova ondata di infezioni di massa. Tuttavia, a prescindere dalle considerazioni politiche alla base di queste linee d'azione divergenti, permane l'incertezza su quando ci si possa aspettare una piena e sicura ripresa delle attività economiche.

Poiché numerosi rapporti d'affari non sono in grado di far fronte ai propri obblighi di servizio, la pandemia ha sollevato una serie di questioni giuridiche che riguardano se e in quale misura i diritti contrattuali siano applicabili e su chi debba sostenere le conseguenze economiche, senza che vi sia una chiara attribuzione di colpa. Se da un lato si può prevedere come la crisi del coronavirus influenzerà l'arbitrato internazionale, dall'altro non si può negare l'impatto della pandemia. Le udienze di arbitrato sono state rinviate e le conferenze internazionali sono state annullate. Con direttive contrastanti che si applicano a diverse sedi di parti, arbitri e testimoni, persistono preoccupazioni su come condurre le udienze in modo sicuro nel prossimo futuro. Tuttavia, con molti che temono che il virus possa diventare endemico e che gli interventi non medici, come l'allontanamento sociale, dovrebbero rimanere in vigore nel prossimo futuro, sono necessarie nuove strade per affrontare nuove sfide legali. È qui che l'arbitrato, in virtù del ricorso a strumenti online, può fornire la flessibilità necessaria in questi tempi senza precedenti.

Qui di seguito verranno affrontati l'impatto e le sfide poste da COVID-19 a coloro che sono impegnati in un arbitrato. Si parlerà delle disposizioni adottate dal sistema giudiziario austriaco e si delineeranno i metodi e le possibili soluzioni per condurre le udienze arbitrali nell'ambito di Covid-19.

II. La risposta austriaca

Nel tentativo di evitare ritardi perpetui, le principali istituzioni arbitrali hanno offerto una serie di misure alternative su come condurre i procedimenti arbitrali.

Cercando di ridurre al minimo il numero di potenziali interruzioni, esacerbate da coloro che cercano di sottrarsi alla responsabilità arbitrale, le linee guida istituzionali sono state e continuano ad essere aggiornate regolarmente. Le risposte sono state di ampio respiro, con molti ricorsi a riunioni virtuali, conferenze telefoniche e nuovi canali per la presentazione di documenti e la presentazione di richieste.

La conduzione di un procedimento arbitrale in assenza di udienze in prima persona costituisce una deviazione fondamentale da quello che, probabilmente, è stato a lungo percepito come un elemento indispensabile del giusto processo.

Il Sistema Giudiziario Austriaco ha riconosciuto la necessità di un tale approccio rivisto adottando nuove strategie che si discostano da tradizioni consolidate e tecniche fidate precedentemente considerate strumentali ai procedimenti arbitrali.

Il 25 marzo 2020 il governo austriaco ha istituito il Bundesgesetz betreffend Begleitmaßnahmen zu COVID-19 in der Justiz ("Legge federale austriaca sulle misure Covid-19 per il sistema giudiziario"), che resterà in vigore fino al 31 dicembre 2020. La sua prima parte delinea le norme in materia civile, con particolare attenzione alle interruzioni dei termini processuali e alla sospensione dei termini per l'avvio del procedimento, compreso lo statuto di prescrizione. Tuttavia, è l'introduzione di restrizioni per i procedimenti orali e la notifica dei procedimenti che merita di essere segnalata. A parte i limiti alla libertà di movimento già posti, le udienze orali devono essere tenute solo se se ne può dimostrare la massima necessità. Qualsiasi forma di comunicazione deve essere effettuata con mezzi tecnologici, sia essa telefonica o in videoconferenza, mentre il trasferimento fisico dei documenti deve avvenire per posta e deve essere utilizzato solo in caso di urgenza. Il sistema di archiviazione elettronica del tribunale rimane pienamente operativo. La legge offre inoltre informazioni sugli effetti di una potenziale cessazione dei servizi giudiziari resi dai tribunali austriaci (sezione 4), sull'impatto del mancato pagamento ai sensi dell'articolo 156a, paragrafo 1, del codice austriaco in materia di insolvenza (sezione 5), sulle proroghe dei termini per il controllo delle fusioni (sezione 6), sugli anticipi sugli assegni alimentari (sezione 7) e sui poteri di autorità del ministro della Giustizia (sezione 8).

Mentre i procedimenti arbitrali sono esenti dalle disposizioni della legge, agli arbitri e ai tribunali sono affidate notevoli libertà nel determinare come bilanciare efficacemente gli interessi delle parti interessate negli arbitrati in corso. Il Centro Arbitrale Internazionale di Vienna (VIAC) aveva inizialmente annunciato che tutte le richieste e le comunicazioni con i suoi uffici saranno trattate esclusivamente per via elettronica fino a nuovo avviso. La sua nuova lista di controllo pratica per le udienze a distanza (Practical Checklist for Remote Hearings) offre un utile punto di riferimento sulle misure preparatorie da prendere in considerazione nella pianificazione di tali udienze. Questioni legali come il rischio di potenziali opposizioni alle sentenze, nonché il diritto di essere ascoltati e trattati in modo equo sono anch'essi trattati in un articolo pubblicato di recente e disponibile sul suo sito web.ⁱⁱ Nell'intento di incoraggiare una maggiore collaborazione tra i professionisti del settore legale, dei processi e della tecnologia, il PlatformsProtocollo è stato lanciato per la consultazione pubblica fino al 31 agosto.ⁱⁱⁱ Dal 30 maggio le audizioni di persona possono riprendere presso la sede del VIAC, ma la disponibilità di camere rimane limitata.

Inoltre, la Camera di Commercio Internazionale (ICC) continua a procedere in attesa degli arbitrati, con la sua Segreteria e il Centro ADR che rimangono pienamente operativi. Come la LCIA e l'HKIAC, si consiglia comunque di effettuare tutte le comunicazioni per via elettronica. Le misure raccomandate per garantire che le controversie siano risolte in modo economico, equo e rapido sono state rese disponibili attraverso la sua Nota Guida.^iv

Dato il recente aumento dei casi di coronavirus, non ci si può aspettare un calo dei contenziosi e dei procedimenti arbitrali. Piuttosto, è probabile che sorgano nuove richieste di risarcimento, anche in relazione al transito internazionale, alla privacy dei dati, alle biotecnologie, alle assicurazioni, all'occupazione e alle controversie commerciali e di investimento. Inoltre, gli effetti delle misure di emergenza attuate a livello nazionale faranno precipitare nuove questioni legali riguardanti la violazione, l'esecuzione e l'esenzione dalla responsabilità, nonché la prevedibilità, la ragionevolezza, la perdita, il danno e l'obbligo di mitigazione.

III. Opzioni da considerare

Poiché molte parti si trovano a dover ricostruire i rapporti commerciali attraverso metodi diversi dall'applicazione rigorosa dei termini contrattuali, i processi di risoluzione delle controversie come l'arbitrato sono un'opzione interessante. Alla luce della pandemia COVID-19, sono necessarie nuove opzioni innovative per garantire alle parti la possibilità di presentare pienamente il proprio caso. Vale la pena considerare i seguenti metodi:

IV. Dove andare da qui

Considerando l'inevitabile afflusso di casi che ci si aspetta che si verifichino a seguito di eventi successivi all'epidemia, resta di fondamentale importanza che le richieste di indennizzo vengano avviate non appena si possano stabilire i fatti necessari. Poiché le istituzioni arbitrali hanno segnalato l'intenzione di continuare a operare, è prudente che le parti interessate soppesino con attenzione e rapidità le loro opzioni di arbitrato. Le parti private hanno inoltre la possibilità di rivedere i termini contrattuali esistenti e di considerare l'integrazione dell'uso di strumenti tecnologici nelle norme procedurali dei loro accordi arbitrali. Poiché vi è grande incertezza riguardo alla durata e alle misure attuate per contenere la diffusione del virus, è fondamentale che le parti stabiliscano un piano di emergenza nel caso in cui le udienze fisiche non siano un'opzione fattibile nelle prossime settimane o nei prossimi mesi. Anche se la progressione del caso può essere più lenta, l'utilizzo di strumenti elettronici per la presentazione di documenti, la comunicazione e la corrispondenza si sono rivelate opzioni di successo in passato e dovrebbero ora essere ampliate.

In definitiva, il successo di qualsiasi arbitrato richiede una preparazione adeguata, che a sua volta dipenderà dalle circostanze specifiche del caso e per la quale non può esistere un quadro onnicomprensivo. Rifiutarsi di adattarsi a queste mutate condizioni a causa della mera convenienza delle pratiche uditive abituali, non può fornire una base giustificabile alla luce delle attuali sfide e dei rischi per la salute che l'epidemia porta con sé. Poiché la giustizia ritardata è giustizia negata, "le istituzioni pubbliche come la Corte devono fare tutto il possibile per facilitare la continuazione dell'economia e dei servizi essenziali del governo, compresa l'amministrazione della giustizia". (Capic contro Ford Motor Company of Australia Limited (Rinvio) [2020] CFCA 486; par. 5).

La minaccia posta da Covid-19 è una minaccia che richiede diligenza e impegno da parte della leadership e del settore sanitario, ma dipende anche dal sostegno della società civile. In quanto tale, parti, arbitri e rappresentanti legali hanno il dovere comune di ridurre al minimo gli effetti dell'epidemia e di arrestarne la diffusione. L'epidemia del virus ha modificato e senza dubbio continuerà a modificare le pratiche arbitrali esistenti e costringerà i partecipanti e le parti interessate ad adattarsi, riflettere e migliorare il sistema attuale. Si rivelerà inoltre la forza trainante per far avanzare processi consolidati ma obsoleti in un modo meno dipendente dai rigidi rituali delle pratiche giudiziarie convenzionali, ma che invece può trascendere le avversità di tempi come questi.

Note a piè di pagina

i Centro Internazionale di Arbitrato di Vienna, 2020, "Il Protocollo di Vienna. A Checklist for Remote Hearings", VIAC, visto il 1° luglio 2020, https://www.viac.eu/images/documents/The_Vienna_Protocol_-_A_Practical_Checklist_for_Remote_Hearings_FINAL.pdf

ii Schererer, M., 2020, 'Remote Hearings in International Arbitration: An Analytical Framework", Journal of International Arbitration, Volume 37 Issue 4, visto il 28 giugno 2020, https://www.viac.eu/images/COVID19/Maxi_SCHERER_Remote_Hearings_in_International_Arbitration_An_Analytical_Framework_May_2020.pdf

iii Protocollo per la gestione dei casi online nell'ambito dell'arbitrato internazionale Gestione dei casi online, International Arbitration, 2020, visto il 2 luglio 2020, https://protocol.techinarbitration.com/p/1

iv International Chamber of Commerce, 2020, 'ICC Guidance Note on Possible Measures Aimposed at Mitigating the Effects of the COVID-19 Pandemic', ICC, vista 9 aprile 2020, https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/04/guidance-note-possible-measures-mitigating-effects-covid-19-english.pdf

v The International Commercial Arbitration Court, 2017, 'ICAC Rules', ICAC, visto il 27 giugno 2020, https://mkas.tpprf.ru/en/documents/

vi Camera di Commercio Internazionale, 2019, 'Regolamento arbitrale. Mediation Rules", ICC, visto il 1° luglio 2020, https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2017/01/ICC-2017-Arbitration-and-2014-Mediation-Rules-english-version.pdf.pdf; vedi anche Mirèze, P., 2020, 'Offline o Online? Udienze virtuali o ODR", Kluwer Arbitration Blog, visto il 1° luglio 2020 http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2020/04/26/offline-or-online-virtual-hearings-or-odr/?doing_wp_cron=1591917290.5999879837036132812500

vii Chartered Institute of Arbitrators, 2020, "Guidance Note on Remote Dispute Resolution Proceedings", CIArb, visto il 1° luglio, https://www.ciarb.org/media/8967/remote-hearings-guidance-note.pdf; vedi anche The International Council for Online Dispute Resolution, 2020, "ICODR Video Arbitration Guidelines", ICODR, visto il 27 giugno 2020, https://icodr.org/guides/videoarb.pdf

viii DELOS, 2020, "Resources on Holding Remote or Virtual Arbitration and Mediation Hearings", DELOS, visto il 25 luglio 2020, https://delosdr.org/index.php/2020/05/12/resources-on-virtual-hearings/

ix International Counsel for Commercial Arbitration, 2020, "The ICCA-IBA Roadmap to Data Protection in International Arbitration", ICCA, vista il 3 maggio 2020, https://www.arbitration-icca.org/media/14/18191123957287/roadmap_28.02.20.pdf

x International Counsel for Commercial Arbitration, 2020, "ICCA-NYC Bar-CPR Protocol on Cybersecurity in International Arbitration", ICCA, visto il 1° luglio 2020, https://www.arbitration-icca.org/media/14/76788479244143/icca-nyc_bar-cpr_cybersecurity_protocol_for_international_arbitration_-_print_version.pdf

xi Africa Arbitration Academy, 2020, "Africa Arbitration Academy. Protocollo sulle udienze virtuali", Africa Arbitration Academy, visto il 1° luglio 2020, https://www.africaarbitrationacademy.org/wp-content/uploads/2020/04/Africa-Arbitration-Academy-Protocol-on-Virtual-Hearings-in-Africa-2020.pdf

Il contenuto di questo articolo intende fornire una guida generale all'argomento. Si consiglia di richiedere una consulenza specialistica sulle vostre circostanze specifiche.