Au début de cette année, le groupe de travail interinstitutionnel sur la diversité des sexes dans les nominations et les procédures d'arbitrage a publié son premier rapport dans le huitième volume de la série de rapports du Conseil international pour l'arbitrage commercial (ICCA) ("Rapport").¹ Créée en 2019, la Task Force rassemble des représentants d'institutions internationales d'arbitrage, de cabinets d'avocats ainsi que d'initiatives en faveur de la diversité des genres.²

Outre l'examen des données actuelles sur la nomination des femmes arbitres, le rapport offre également des conseils, en identifiant les méthodes et les possibilités de promouvoir la diversité des sexes dans le domaine de l'arbitrage international. Ainsi, plutôt que de condamner les pratiques actuelles, le rapport vise à fournir une feuille de route pour faire progresser l'intégration de la dimension de genre - un effort considéré comme nécessaire pour préserver la légitimité de l'arbitrage et l'amélioration du processus d'arbitrage.

Selon les conclusions du rapport, la diversité des sexes est globalement en hausse. Cela se reflète dans le fait que le nombre d'arbitres féminins nommés dans les tribunaux a doublé au cours des quatre dernières années.³ Selon la Task Force, ces progrès sont largement attribuables aux efforts soutenus des institutions et organisations d'arbitrage, comme ArbitralWomen ou Equal Representation in Arbitration Pledge. Cependant, avec seulement 21% de femmes nommées, l'état actuel de l'intégration des femmes a encore besoin d'être amélioré.⁴

Ce qui suit s'inspirera des conclusions du rapport du groupe de travail ainsi que des discussions entre les panélistes du récent webinaire organisé conjointement par l'ICCA et le Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements ("CIRDI").⁵ Il vise à offrir un bref aperçu des conclusions du rapport, en abordant les tendances récentes, les obstacles et les recommandations formulées pour promouvoir les femmes dans l'arbitrage international.

Tendances actuelles

Le rapport note qu'il y a eu des améliorations en termes de proportion de femmes nommées arbitres au cours des quatre dernières années, qui est passée d'une moyenne de 12,2% en 2015 à 16,3% en 2017 et 21,3% en 2019.⁶ Les raisons de cette trajectoire positive sont notamment les suivantes :

• Amélioration des mécanismes de suivi et de compte rendu pour contrôler les données ;
• Mise en place d'initiatives de promotion de la diversité, par exemple l'engagement de représentation égale dans l'arbitrage, visant à "améliorer le profil et la représentation des femmes dans l'arbitrage [et] à nommer des femmes comme arbitres sur la base de l'égalité des chances".⁷;

Son analyse confirme également qu'en général, les institutions ont été la force dominante en ce qui concerne la nomination d'arbitres féminins par rapport aux parties ou aux co-arbitres :⁸

• Par institutions - 34% (2019) contre 32,5% (2015) ;
• Par les co-arbitres - 21,5% (2019) contre 9,6% (2015) ;
• Par les partis - 13,9% (2019) contre 8,5% (2015).

Ces chiffres montrent que si la proportion de femmes nommées comme co-arbitres rattrape le nombre de femmes nommées par les institutions, la quantité globale reste faible.⁹ De même, une tendance positive peut être détectée dans le nombre d'arbitres féminins nommés par les parties, mais le rythme auquel ces chiffres ont augmenté a été lent.

Comme le suggère M. Claus von Wobeser, membre du panel et ancien vice-président de la Cour internationale d'arbitrage de la CCI,¹⁰ Les co-arbitres ont tendance à nommer des arbitres de haut niveau ayant l'expérience de la présidence ou qui sont connus pour leur diligence et leur efficacité dans leur pratique. Ainsi, les nominations répétées peuvent être dues à des raisons de "préjugés d'affinité" et d'aversion pour les "nouveaux venus".

Bien que les parties préfèrent avoir un certain contrôle sur la nomination du président du tribunal, il est de plus en plus fréquent que les clauses d'arbitrage convenues par les parties prévoient que les pouvoirs de nomination soient confiés à des co-arbitres. Bien que la plus grande marge d'amélioration réside dans les parties et les avocats, les co-arbitres jouent un rôle essentiel dans la diversité des sexes au sein des tribunaux. Les co-arbitres sont donc invités à inclure des candidates qualifiées dans leurs listes de sélection. De même, des initiatives telles que l'Engagement d'arbitrage, sont considérées comme des outils utiles pour signaler l'engagement dans le processus de diversification du pool de personnes nommées aux postes d'arbitres.

Obstacles à la nomination d'arbitres féminins

Sur la base des conclusions du rapport, les obstacles à la nomination d'arbitres féminins peuvent généralement être classés comme suit :

• Fuites de pipelines
  • Le maintien des femmes dans la pratique juridique privée (p43) ;
  • Les préjugés inconscients, qui affectent le développement et l'expérience professionnels des femmes ainsi que la connaissance insuffisante des opportunités professionnelles pour promouvoir la réputation et la visibilité parmi les utilisateurs de l'arbitrage international (p44) ;
  • Manque de flexibilité des horaires de travail (p47) ;
  • Le harcèlement sexuel et sexiste (p48).

• Bouchons
  • La diversité des sexes n'est pas une priorité pour les avocats lorsqu'ils recommandent des arbitres à leurs clients (p51) ;
  • Stéréotypes et réputation (hommes promus sur la base de leur potentiel contre femmes promues sur la base de leur expérience),¹¹ réduire les chances des candidats d'obtenir une première nomination (p53) ;
  • Accès limité à l'information sur un éventail plus large de candidats arbitres plus divers (p54).

Parmi les raisons énumérées comme facteurs contribuant aux fuites et aux bouchons des pipelines, on peut citer¹²

• Le dévouement à la famille et aux responsabilités familiales ;
• Le manque d'options de travail flexibles et de vie familiale est considéré comme un "problème féminin" ;
• Manque de modèles et de mentors féminins ;
• Les longues heures de travail nuisent aux femmes et les stigmatisent de manière disproportionnée parce qu'elles sont plus souvent sollicitées par les travailleuses ;
• Biais inconscient et association implicite des qualités masculines avec l'affirmation de soi nécessaire dans l'arbitrage ;
• L'accent est mis sur l'expérience préalable, ce qui réduit les chances de première nomination.

Outils et recommandations

En plus de souligner les lacunes de la pratique arbitrale actuelle en ce qui concerne la nomination d'arbitres femmes, le rapport offre également des suggestions d'amélioration, en mettant en évidence les outils ainsi que les méthodes à la disposition des utilisateurs de l'arbitrage dans un effort de promotion de la diversité des sexes (Partie III, section IV).¹³

Recommandations pour faire face à la diversité

• Identifier et prendre en considération les candidates qualifiées pour les nominations ;
• Parrainage d'initiatives en faveur de la diversité ;
• Reconnaître et traiter les préjugés inconscients ;
• Mentorat et formation des femmes juristes, et promotion de leur visibilité ;
• Veiller à ce que la diversité se reflète dans les panels et les listes institutionnelles ;
• Promouvoir la transparence dans les nominations d'arbitres ;
• Exiger la diversité des équipes de conseillers et des nominations d'arbitres ;
• Promouvoir une culture de travail positive avec des modalités de travail flexibles.

Recommandations pour les jeunes praticiens

• Investir dans les relations avec les institutions arbitrales ;
• Rechercher des opportunités de leadership ;
• Être visible et construire un réseau ;
• Démontrer les qualités d'un arbitre ;
• Participer activement aux formations, conférences, moots et arbitrages ;
• Identifier des mentors et des sponsors.

Commentaire

La diversité des sexes est un objectif stratégique dans la pratique de l'arbitrage, qui doit être renforcé par des actions. Bien que des progrès importants aient été réalisés jusqu'à présent, il est impératif que des mesures concrètes soient prises en permanence pour garantir que les tendances positives initiales évoquées ci-dessus puissent être maintenues et développées. Le rapport de l'ICCA contribue non seulement à souligner l'importance d'une plus grande inclusion des femmes, mais aussi à suggérer les possibilités offertes, par exemple, aux conseillers juridiques internes, aux bailleurs de fonds des litiges, aux jeunes arbitres ou aux candidates qualifiées, pour aborder la question de la diversité des sexes dans l'arbitrage.

Le rapport suggère que les femmes juristes doivent avoir la possibilité d'acquérir une expérience significative et d'être exposées aux clients. Pour ce faire, les cabinets juridiques ainsi que les co-arbitres doivent s'efforcer de recruter une équipe représentative des deux sexes. En outre, le rapport fait spécifiquement référence à l'importance de la formation, notamment en ciblant le harcèlement sur le lieu de travail et les préjugés inconscients (boîte à outils sur la diversité des femmes arbitrales, atelier de l'Alliance pour l'égalité de représentation dans les arbitrages). Si le rapport renforce l'importance de la visibilité, il suggère également de s'abstenir de créer des réseaux réservés aux femmes, des formations au leadership ainsi que des programmes de tutorat ou de coaching, car ceux-ci peuvent être contre-productifs et contribuer aux divergences entre les sexes.

Notes de bas de page

1 28.07.2020 ; ICCA (2020) Rapport du groupe de travail interinstitutionnel sur la diversité des sexes dans les nominations et les procédures d'arbitrage. Les rapports de l'ICCA n° 8. Disponible à l'adresse suivante https://cdn.arbitration-icca.org/s3fs-public/document/media_document/ICCA-Report-8-Gender-Diversity_0.pdf [consulté le 28.11.2020].

2 Pour plus d'informations, veuillez vous référer à : "Task Force interinstitutionnelle sur la diversité des sexes dans les nominations et les procédures d'arbitrage". ICCALe 17 août 2020. Disponible à l'adresse suivante www.arbitration-icca.org/cross-institutional-task-force-gender-diversity-arbitral-appointments-and-proceedings [consulté le 25.11.2020].

3 ICCA, (n i), p227.

4 "Rapport du groupe de travail interinstitutionnel sur la diversité des sexes dans les nominations et les procédures d'arbitrage". ICCALe 28 juillet 2020, www.arbitration-icca.org/report-cross-institutional-task-force-gender-diversity-arbitral-appointments-and-proceedings [consulté le 25.11.2020].

5 Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements (2020) 11 sept. 2020. Disponible à l'adresse suivante https://www.youtube.com/watch?v=mSuskt2FS8I&t=3869s [consulté le 23.11.2020].

6 Peart, N. ; Ivers, J. (2020) Le groupe de travail interinstitutionnel publie un rapport novateur sur la diversité des sexes dans les nominations et les procédures d'arbitrage. Blog de l'arbitrage Kluwer. Disponible à l'adresse : http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2020/08/11/cross-institutional-task-force-releases-groundbreaking-report-on-gender-diversity-in-arbitral-appointments-and-proceedings/ [consulté le 20.11.2020].

7 "Représentation égale dans l'arbitrage". Serment d'arbitrage, www.arbitrationpledge.com/about-the-pledge [consulté le 20.11.2020].

8 Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements, (n v) ; Talib, M. (2020) La diversité des sexes dans les tribunaux d'arbitrage est en hausse, révèle un rapport. Pinsent Masons Out-Law. Disponible à l'adresse : https://www.pinsentmasons.com/out-law/news/gender-diversity-in-arbitral-tribunals-on-the-rise-report-revealss [consulté le 24.11.2020].

9 Peart, N. ; Ivers, J., (n vI).

10 Pour plus de détails, veuillez vous référer au lien du webinaire fourni : Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements, (n v).

11 Peart, N. ; Ivers, J., (n vI) ; voir la discussion dans Greenwood, L. (2019) Au-delà de la diversité : vers l'inclusion dans l'arbitrage international. Stockholm Y.B. 93, p98.

12 Pour plus de détails, veuillez vous référer au lien du webinaire fourni : Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements, (n v).

13 Pour plus de détails, veuillez vous référer au lien du webinaire fourni : Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements, (n v).

Publié à l'origine par OBLIN Attorneys at Law LLP, janvier 2021

Le contenu de cet article est destiné à fournir un guide général sur le sujet. Il convient de demander l'avis d'un spécialiste sur votre situation particulière.