Austria: Regulación de la moneda virtual en 2020: Iluminando el paisaje de las cadenas de bloques de Austria
Autor: Sharon Schmidt
La reciente presentación del proyecto de Ley de Valores Electrónicos (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) por los legisladores alemanes, ha reavivado los debates en torno a la adecuación del actual marco legal austriaco de servicios financieros y valores y la adopción de medidas de apoyo a la digitalización de sus mercados de capitales. A diferencia de su vecino, Austria se ha abstenido hasta ahora de establecer un régimen normativo específico que regule las actividades o transacciones relacionadas con la criptografía.
A continuación se examinarán los actuales mecanismos jurídicos que rigen los servicios financieros basados en las cadenas de bloques en Austria. Si bien se pretende dar una breve visión general del enfoque general de la jurisdicción en cuanto a la reglamentación de los criptoservicios y las empresas de tecnología finaciera, también se abordarán brevemente cuestiones como los impuestos, la protección de datos y el blanqueo de dinero.
Visión general
La evolución en la esfera de los servicios basados en cadenas de bloques y las monedas virtuales ha atraído una atención considerable en los últimos años. Además de constituir la columna vertebral de la cripto-moneda Bitcoin, la tecnología de las cadenas en bloque pretende establecer un ecosistema digital descentralizado, desintermediado y distribuido. Como tal, se dice que innova e impregna una amplia gama de industrias que van desde la sanidad a la venta al por menor, el gobierno, así como la banca y las finanzas.
A la luz de las recientes tendencias hacia un uso más amplio de la tecnología del libro mayor distribuido, la necesidad de digitalizar los valores se ha convertido en un esfuerzo inevitable y necesario. A medida que las nuevas empresas "basan cada vez más sus modelos de negocio en las criptodivisas y recurren al uso de la tecnología de cadenas de bloques para impulsar la innovación",1 Los legisladores, los tribunales y los reguladores tienen la tarea de establecer un marco jurídico que permita la financiación de las empresas mediante la utilización de cadenas de bloques y la emisión electrónica de valores.
Dado que los criptoactivos son manifestaciones comparativamente novedosas cuyo "uso social, valor económico y diseño técnico están todavía en proceso de cambio".2 el reto consiste en adoptar medidas y disposiciones adecuadas para facilitar la fusión de las criptolendas y el tejido de un marco normativo nacional existente.
Debates sobre la tecnología de las cadenas en bloque y su regulación en Austria
Durante un período considerable de tiempo, las criptocurrencias han estado exentas de regulación3 en Austria. Antes de 2017, las autoridades públicas, como la Autoridad del Mercado Financiero de Austria (Österreichische Finanzmarktaufsicht...FMA),4 asumió una posición particularmente escéptica respecto a la tecnología de cadenas de bloqueo. En una línea similar a las críticas expresadas por la Autoridad Europea de Valores y Mercados (ESMA), así como por otros organismos de supervisión,5 sus advertencias se centraron en la volatilidad y los riesgos para la protección del consumidor asociados a los modelos comerciales y de inversión basados en los activos digitales.
Para 2017, el Ministerio de Finanzas publicó una guía sobre las consecuencias fiscales (ingresos y valor añadido) derivadas de la práctica de comerciar con bitcoins y otras criptodivisas, como Ethereum, Ripple y Litecoin.6 El establecimiento de una junta asesora (Fin-Tech Beirat) en 2018, supuso un cambio vital en cuanto a la receptividad de los encargados de la formulación de políticas hacia los métodos de financiación alternativos.
En 2018 se siguieron debatiendo propuestas de reglamentación y supervisión para atender a las preocupaciones sobre el uso de criptodivisas (en particular con respecto al blanqueo de dinero o la financiación del terrorismo). Aunque estos debates se aceleraron por un presunto plan de fraude relacionado con las monedas de bits conocido como "Optioment",7 no se tomaron medidas legislativas concretas.
Austria y su importancia como punto caliente de Fintech
Considerada pionera en el campo de la administración electrónica en Europa, Austria ha mostrado una actitud abierta a las nuevas tecnologías y a las criptodivisas, lo que le ha permitido convertirse en el lugar de negocios preferido de numerosas empresas de nueva creación. 8 Bitpanda es sólo un ejemplo de los muchos notables fintechs que han establecido sus operaciones en Austria. Fundada en 2014, la empresa de criptografía con sede en Viena, con más de 160 miembros en el equipo, ofrece sus servicios a más de un millón de usuarios. En la actualidad, hay 112 empresas austriacas que califican como negocios de fintech.9 Con una tasa de crecimiento superior a la de la industria financiera y una facturación anual de 130 millones de euros,10 su impacto en la vida social y corporativa ya no puede ser negado.
Es esta rápida evolución del panorama de la tecnología de punta la que ha impulsado a los legisladores a comenzar a vigilar más de cerca los acontecimientos en esta esfera.
Enfoque general
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La FMA
La FMA, presentada anteriormente, es la "autoridad supervisora independiente, autónoma e integrada del mercado financiero austriaco",11 cuyos objetivos estatutarios incluyen: 1) aumentar la confianza en el funcionamiento eficiente del mercado financiero de Austria; 2) proteger a los inversores, acreedores y consumidores de conformidad con las disposiciones legales; y 3) actuar de manera preventiva en lo que respecta al cumplimiento de las normas de supervisión, castigando al mismo tiempo las infracciones cometidas de manera coherente.12
Al adoptar un enfoque de neutralidad tecnológica, la FMA se centra en la aplicación de las leyes existentes y garantiza que tanto los productos o servicios nuevos como los tradicionales estén sujetos a las mismas leyes y reglamentos a fin de salvaguardar, en lugar de disminuir, los logros tecnológicos de esta era digital. Con el fin de mantener la integridad, la seguridad y la protección de los inversores, puede ejercer poderes soberanos emitiendo "normas vinculantes, como reglamentos y decisiones administrativas, [o adoptando] medidas coercitivas, como la retirada de licencias, la destitución de directores o la imposición de sanciones administrativas".13
Dada la complejidad y el aumento del número de estas empresas que operan con criptoactivos y la velocidad de su desarrollo, la FMA ha creado un Portal de Contacto de Fintech y ha designado un equipo de especialistas para dar a las empresas la oportunidad de presentar consultas relativas al tratamiento reglamentario de sus operaciones.
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Programa Sandbox
A partir del 01.09.2020, una enmienda a la Ley de la Autoridad del Mercado Financiero de Austria (FinanzmarktausichtsbehördengesetzFMABG) ha entrado en vigor. Con la adición de la sección 23a, la FMA ha introducido una "caja de arena reguladora", que permite a las empresas probar los productos/servicios que aún están en desarrollo y evaluar su viabilidad. Se presentará una solicitud a la FMA siempre que se cumplan determinadas condiciones, por ejemplo, que el modelo comercial esté concebido para promover el interés público; que no desestabilice el mercado financiero ni inhiba la protección del consumidor; que sea de carácter innovador y que acelere la madurez del mercado (en la primera frase del párrafo 2 del artículo 23a figura una lista completa de requisitos). Para determinar si el modelo comercial respectivo ofrece suficiente valor público, es decir, si sirve al interés económico general, la Junta Consultiva14 debe ser consultado (párrafo 3 del artículo 23a).
La participación en el programa de areneros está limitada a un período de hasta dos años, pero puede terminarse antes si se solicita (párrafo 4 de la sección 23a). La FMA debe presentar informes trimestrales al Ministro de Hacienda. Como parte de la evaluación, se podrá pedir a este último que proporcione más detalles sobre las partes que intervienen en el funcionamiento del modelo comercial de caja de arena reglamentario que se está examinando (párrafo 7 de la sección 23a).15
Marco normativo de Austria
La legislación austríaca no prohíbe ni restringe la tecnología de las cadenas de bloqueo, sino que trata de regularla adecuadamente.
Para determinar la situación reglamentaria que se ha de aplicar a un modelo comercial en el que se utilizan activos criptográficos, se ha de realizar una evaluación caso por caso. Según la naturaleza, el contenido o las características del producto/servicio ofrecido, pueden surgir diferentes obligaciones de licencia:
- Ley de servicios de pago de Austria (ZahlungsdiestgesetzZaDiG);
- La Ley de Banca Austríaca (Bankwesengesetz...BWG);
- Ley de dinero electrónico de Austria (E-Geldgesetz...EGeldG);
- Ley sobre la gestión de fondos de inversión alternativos de Austria (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
- Ley de supervisión de valores de Austria (Wertpapieraufsichtsgesetz...WAG);
- Ley austríaca sobre gestores de fondos de inversión alternativos (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);
- Ley de mercados de capital de Austria (KapitalmarktgesetzKMG).
A diferencia de la FMA, que supervisa las actividades comerciales relacionadas con la criptografía "que entran en el ámbito de los servicios bancarios, de pago y de inversión o de la regulación de fondos y valores",16 Los activos virtuales que son productos básicos según lo estipulado en la legislación austríaca, son supervisados por las autoridades comerciales austríacas.17 No existe un tribunal designado que tenga jurisdicción sobre los asuntos jurídicos centrados en las transacciones en criptodólares. Por último, no existen restricciones fronterizas ni se prohíbe el funcionamiento de empresas de tecnología fina en Austria.
Leyes especiales
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Blanqueo de dinero
- Antes del 2020:
- Los requisitos de lucha contra el blanqueo de dinero se aplican a las actividades basadas en la criptografía que requieren una licencia en virtud de la reglamentación de los servicios financieros, por ejemplo, los proveedores de servicios de pago;
- Los requisitos ALD también pueden surgir en virtud del derecho mercantil, por ejemplo, los subastadores que realizan/obtienen pagos en efectivo de al menos 10.000 euros de conformidad con el Código de Comercio de Austria (GewerbeordnungGewO).
- Desde enero de 2020:
- La Ley de lucha contra el blanqueo de dinero en los mercados financieros (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), que entró en vigor el 10.01.2020, transpone la Quinta Directiva contra el Lavado de Dinero (AMLD5), que:
- Adopta la misma definición de monedas virtuales que la AMLD5, es decir, describe a los proveedores de servicios que ofrecen uno o más de los siguientes:18
- Servicios para salvaguardar las claves criptográficas privadas para mantener, almacenar y transferir monedas virtuales en nombre de un cliente (carteras de custodia);
- Intercambiar monedas virtuales por monedas fiduciarias y viceversa;
- Intercambiando una o más monedas virtuales entre sí;
- La transferencia de monedas virtuales; y
- La prestación de servicios financieros para la emisión y venta de monedas virtuales.
- Extiende los requisitos de AML a:
- Proveedores de billeteras electrónicas; y
- Proveedores de servicios que participan en el intercambio de monedas fiduciarias y cifradas.
- Requiere que los proveedores nacionales de moneda virtual y las entidades extranjeras que prestan servicios financieros en Austria se registren en la FMA.19
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Impuestos
- Impuesto sobre la renta
- Las criptodivisas destinadas a generar ingresos por concepto de intereses se gravan al 27,5% (particulares) o al 25% (empresas);
- Las criptodivisas no destinadas a la generación de intereses y relativas a las ventas privadas, así como los activos no comerciales, dan lugar a un hecho imponible que se gravará a 55% (particulares) si se adquieren y venden en un plazo de 12 meses;20 Las ganancias de capital están exentas de impuestos si son de 440 euros anuales; si se mantienen durante más de 12 meses no estarán sujetas a impuestos.21
- IVA
- El cambio de cripto en moneda fiduciaria y viceversa está exento de IVA;22
- Dado que los activos virtuales se tratan de la misma manera que los medios de pago tradicionales, las compras de bienes y servicios están sujetas al IVA.
- Minería
- La minería se considera una actividad comercial y se trata de la misma manera que los métodos de pago tradicionales; no está reglamentada.
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Protección de datos
- Tanto el Reglamento general europeo de protección de datos (GDPR) como la Ley austríaca de protección de datos proporcionan una base jurídica para regular el uso, la transmisión y la recopilación de datos personales/sensibles;
- Los derechos del interesado se encuentran en los artículos 12 a 23 de la Ley de Protección del Medio Ambiente e incluyen, entre otros:
- Derecho a una información, comunicación y modalidades transparentes en relación con los datos que se procesan;
- Derecho a obtener la rectificación de datos falsos;
- Derecho al borrado;
- Derecho a la restricción del procesamiento;
- Derecho a la portabilidad de los datos;
- Derecho a objetar.
- Los remedios y las penas se enumeran en los artículos 77 a 84. El interesado puede, por ejemplo, presentar una reclamación ante una autoridad de supervisión o recibir una indemnización del responsable o del encargado del tratamiento por los posibles daños (no) materiales sufridos. Las infracciones de las disposiciones de la RPI también pueden dar lugar a multas administrativas de entre 10 y 20 millones de euros y de 2% a 4%, respectivamente, del volumen de negocios anual del año anterior (el que sea mayor).
Acontecimientos recientes
El creciente aumento del número de jóvenes empresas emergentes basadas en criptomonedas en los últimos años ha llevado a los responsables políticos austriacos a reconocer y analizar el potencial de las criptomonedas y las cadenas de bloques. Austria ha adoptado una actitud positiva hacia las nuevas tecnologías. Mediante la introducción de numerosos proyectos piloto (por ejemplo, el proyecto Culture Token), ha demostrado ser un lugar atractivo para las empresas basadas en las criptomonedas. Otros factores que contribuyen a ello son las importantes oportunidades de financiación de capital y deuda (es decir, préstamos ERP a bajo interés, subvenciones, garantías puestas a disposición por el banco federal austriaco de promoción de inversiones y empresas) y los planes de incentivos (aplicados, por ejemplo, por la Agencia Empresarial Austriaca o la Agencia Austriaca de Promoción de la Investigación), puestos a disposición de las empresas para que desarrollen plenamente su potencial innovador.23
Con este fin, también cabe destacar los siguientes acontecimientos recientes:
18.05.2020 Piloto de la Moneda Digital Nacional: El Banco Raiffeisen de Austria trabaja en una nueva forma de conversión de la moneda nacional mediante la tecnología de cadenas de bloques.24
02.07.2020 El proveedor de telecomunicaciones austríaco A1 añade criptodivisas a la red de pago sin dinero en efectivo, lo que permite a los propietarios de criptodivisas austríacos aceptar criptodivisas (es decir, ETH, Bitcoin, Dash) a través del procesador de pago Salamantex.25
02.09.2020 La Bolsa de Viena cotiza en Bitcoin y Ethereum.26
Comentario
El enfoque neutral de Austria respecto de la supervisión de las empresas de criptografía ha demostrado ser fructífero en cuanto a facilitar, en lugar de obstaculizar, los esfuerzos y las innovaciones de los nuevos modelos comerciales. A diferencia de jurisdicciones como Liechtenstein, Austria no ha establecido un mecanismo jurídico independiente para la regulación de las criptodivisas y los respectivos proveedores de servicios. Sin embargo, a la luz del mandato de la Comisión de la Unión Europea de examinar y redactar propuestas legislativas para la adopción de nuevas medidas reglamentarias antes del 11 de enero de 2022,27 se esperan alteraciones en el actual enfoque austriaco.
Notas a pie de página
1 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A. (2020) Las ventajas de la ubicación de las empresas austriacas en los campos de las criptodivisas y la cadena de bloques. Blog de Invest in Austria. Disponible en: https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [consultado el 23.10.2020].
2 Quintais, J. P.; Bodó, B.; Giannopoulou, A.; Ferrari, V. (2019) Blockchain y la Ley: Una evaluación crítica. Stanford Journal of Blockchain Law and Policy (2)1. Disponible en https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [consultado el 22.10.2020].
3 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).
4 FMA (2019) Las Autoridades Europeas de Supervisión publican un aviso conjunto sobre las monedas virtuales. FMA Österreich. Disponible en: www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [consultado el 20.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C. (2020) Servicios financieros y monedas virtuales en Austria. Journal of European Consumer and Market Law Volumen 9, número 2. Disponible en https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [consultado el 22.10.2020], p81.
5 ESMA (2017) La AEVM alerta a los inversores sobre los altos riesgos de las ofertas iniciales de monedas (OIC). Noticias de la ESMA. Disponible en: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [consultado el 19.10.2020]; Pittl, R.; Steiner, C., (n iii), p81.
6 Para un informe detallado, por favor consulte: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.
7 Groendahl, B. (2018) La "estafa" de Bitcoin austriaco desencadena una búsqueda policial en toda Europa. Disponible en: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [consultado el 28.10.2020].
8 Dr. Völkel, O.; Dr. Stadler, A., (n i).
9 Fletzberger, B. (2020) Austria: Leyes y reglamentos de Fintech 2020. ICLG. Disponible en: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [consultado el 19.10.2020].
10 Fletzberger, B., (n viii).
11 FMA. La Autoridad del Mercado Financiero de Austria Supervisión Integrada en Austria. FMA Österreich. Disponible en: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [consultado el 15.10.2020], p1.
12 FMA, (n xi), p1.
13 FMA. Supervisión del mercado financiero en Austria. FMA Österreich. Disponible en: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [consultado el 15.10.2020].
14 Schneider, E.; Pachinger, S.; Klopp, S. (2020) New Regulator Sandbox for Austria. Freshfields Digital. Disponible en: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [consultado el 15.10.2020].
15 Para más detalles, por favor consulte lo siguiente: FMA (2020) FMA Sandbox. Disponible en: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [consultado el 12.10.2020]; Schneider, E.; Pachinger, S.; Klepp, S. (2020) Nueva caja de arena reglamentaria para Austria. Freshfields Digital. Disponible en: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [consultado el 12.10.2020]; Biblioteca del Congreso (2020) Austria: La enmienda de la Ley de la Autoridad del Mercado Financiero establece un marco regulador para las empresas innovadoras de tecnología financiera. The Library of Congress Global Legal Monitor. Disponible en https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [consultado el 13.10.2020].
16 Kulnigg, T.; Rath, U. (2019) Cryptoassets y Blockchain en Austria. Lexología GTDT. Disponible en: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [consultado el 23.10.2020].
17 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).
18 Art. 1 párrafo. 1 No. 19 AMLD5; Art. 2 párr. 22 FM-GwG; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).
19 FMA. Registro de proveedores en relación con las monedas virtuales. Disponible en: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [consultado el 20.10.2020]; Steiner, C., (n iii), p81.
20 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), p212.
21 Menheere, A. (2017) BMF: La fabricación de la dirección en Austria de Bitcoin y otros productos. Disponible en: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ CJEU 22 de octubre de 2015, C-264/14 Hedquvist [2015]; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), p212.
22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (virtuelle Währungen). BMF. Disponible en http://perma.cc/BU4Z-3BFY (archivado) [consultado el 13.10.2020].
23 Fletzberger, B., (n viii).
24 Hinchliffe, R. (2020) Billon polits digitalizó la moneda nacional con el Banco Raiffeisen. FintechFutures. Disponible en: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [consultado el 20.10.2020].
25 Helms, K. (2020) A1 Telekom Austria añade Bitcoin al servicio de pago para miles de minoristas. Bitcoin News. Disponible en: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [consultado el 20.10.2020].
26 Wiener Börse (2020) 21Shares saca al mercado oficial los primeros productos de criptodivisas sobre Bitcoin y Ethereum. Noticias de la Bolsa de Viena. Disponible en: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [consultado el 19.10.2020].
27 Otto Waechter, O. (2019) Regulación de la moneda virtual. OIT. Disponible en: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [consultado el 18.10.2020].