Човешката памет се основава на субективни представи за реалността. С течение на времето външните фактори могат да доведат до сериозни промени в преживяванията на индивида или дори до тяхното пълно изкривяване. След създаването на Работната група на Комисията на Международния наказателен съд за максимизиране на доказателствената стойност на свидетелските показания (Работната група) въпросите, свързани с психологията на човешката памет, придобиха нов интерес сред арбитражната общност.

Като се има предвид крехкото и податливо естество на паметта, мандатът на работната група се съсредоточи върху усилията за разглеждане на въздействието, което разчитането на потенциално компрометирани доказателства може да окаже върху перспективата за справедливо разрешаване на спорове. Освен признаването на риска от подправяне на доказателства, работата, предприета от членовете на групата, има за цел да преосмисли обичайните практики за подготовка и представяне на свидетелски показания в контекста на международния арбитраж. Въз основа на наблюденията, изразени преди това в речта на адвокат Тоби Ландау, QC, озаглавена "Ненадеждни спомени, фалшиви спомени и свидетелски показания, своя наскоро публикуван доклад за "Точността на паметта на свидетелите на факти в международния арбитраж¹ ("Докладът") предлага насоки на адвокатите и арбитрите, като определя мерки, насочени към повишаване на доказателствената стойност на свидетелските показания.

По-долу ще бъде разгледана целта на доклада, както и значението на неговите констатации за практикуващите в областта на арбитража. В него ще бъдат посочени и основните съображения и мерки, изложени в доклада, които се предлагат като насоки за вътрешните и външните юристи, когато поддържат връзка със свидетели или подготвят свидетелски показания.

Цел на доклада

Свидетелските показания остават неразделна част от арбитражните производства, тъй като са важен източник на информация, на която се основава окончателното решение на съдилищата. Въпреки важността им обаче в доклада се признава, че процесът на подготовка и представяне на показанията на свидетелите на факти е не само скъпоструващо, но и отнемащо много време начинание: "представянето на устни доказателства е една от основните функции на "окончателното" изслушване, което често отнема няколко дни" (стр. 6). За да се избегнат значителни загуби, понесени от всякакви външни стимули, които могат да повлияят неблагоприятно върху точността на свидетелските показания и по този начин да подкопаят тяхната достоверност, в доклада се изтъкват методи за свеждане до минимум на рисковете, които биха могли да възпрепятстват, опорочат или по друг начин да повлияят на правилното припомняне на минали събития.

В стремежа си да предложи предложения за ефективно запазване на паметта на свидетелите в контекста на международния арбитраж, докладът не само се позовава на работата на самата работна група, но включва и резултатите от независимите проучвания, поръчани от д-р Кимбърли А. Уейд (Катедра по психология, Университет Уоруик). По-конкретно, в доклада се обръща внимание на следното:

На първо място, проучване и преглед на заключенията от теренни проучвания, проведени от психолози, специализирани в областта на човешката памет, за да се определи степента на погрешност на човешката памет и нейното значение за свидетелите;

Второ, установяване на връзката и потенциалното въздействие на погрешната памет върху свидетелските показания в международния арбитраж;

Трето, разглеждане на въпроса доколко точността на паметта на свидетелите е от значение в контекста на международните арбитражни производства;

Четвърто, очертаване на предложените мерки за подобряване на точността на паметта на свидетелите;

И накрая, предлага преглед на най-добрите практики, които трябва да се прилагат, като същевременно насърчава читателите да обърнат необходимото внимание на пригодността и полезността на тези мерки в даден контекст.

Съществуващи научни изследвания на паметта и показанията на очевидци

Раздел II: стр. 10-14

Според раздел II от доклада съществуват множество обстоятелства, които могат да доведат до повишен риск от въздействие върху свидетели. Подобна корупция е особено вредна в контекста на търговските спорове и може да бъде причинена от редица фактори, които оказват влияние върху начина, по който се получават и подготвят свидетелските показания.

Фразиране

Параграфи 2.09-2.12

В доклада се посочва, че дескрипторите, използвани във въпросите към свидетелите, могат да променят съществено дадените отговори. В зависимост от конкретната използвана формулировка свидетелите могат да адаптират съответно отговорите си, например "често" срещу "от време на време"; "колко дълго" срещу "колко кратко".

Ефект на дезинформацията

параграфи 2.13-2.21

Друг фактор, който оказва влияние, е "ефектът на дезинформацията", който в доклада се използва за описание на концепция, при която излагането на подвеждаща информация след дадено събитие може да попречи на спомените за него. Такова предаване на дезинформация може да възникне чрез обмен на информация между множество лица, които са запознати с релевантни факти (съочевидци), които могат да заменят съществуващата фактическа памет. То може да бъде причинено и от въвеждането на допълнителни неточни подробности, които допълват спомените на дадено лице за минали събития, или от процеса на преразказване на фактите многократно в рамките на по-дълъг период от време.

Фалшиви спомени

параграфи 2.22-2.25

Фалшивите спомени също се споменават като причина за създаването на непълни свидетелски показания. В доклада се описват случаи, при които цифрово подобрени снимки или манипулирани документи се използват за промяна на паметта по начин, който води до изкуствено измисляне на събития, които всъщност не са се случили така, както се твърди.

Влияние на преразказа върху последващото припомняне

параграфи 2.26-2.28

Накрая, в доклада се посочва, че разказването на дадена история от определена гледна точка може да породи пристрастия и да компрометира истинското припомняне или разказване на дадено събитие. Затова се предлагат редица предложения за постигане на максимална пълнота на свидетелските показания, включително (параграфи 2.29-2.32):

• Гарантиране, че свидетелите ще дадат пълни показания непосредствено след събитието;
• въздържане от засилване на несигурните отговори, които биха могли фалшиво да повишат увереността на свидетеля по отношение на въпрос, по който той всъщност не е сигурен;
• Напомняне на свидетелите, че същността на задачата им се състои в това да докладват за дадено събитие и да го правят, като се опират на собствените си познания за него;
• Насърчаване на свидетелите да посочат източника на своите знания.

Паметта на свидетеля в контекста на международния арбитраж

Раздел III: стр. 14-16

В раздел III се оценяват резултатите от емпирично проучване, включващо 316 участници от различни отрасли и длъжности. Резултатите разкриват, че подобно на контекста на наказателното право, паметта на свидетелите е подложена на грешки и в бизнес среда, като по този начин се създава подобен риск от изкривяване на ключови доказателства.

Точност на паметта на свидетелите и значението й в международния арбитраж

Раздел IV: стр. 16-20

Въз основа на съществуващите изследвания в доклада се установява, че паметта не е "нещо подобно на фиксиран образ, който се "извлича" при нужда, а по-скоро е динамичен процес, който може да бъде повлиян от последващи събития" (стр. 7). В раздел IV се разглеждат целите, за които свидетелските показания се използват в международния арбитраж, и контекстите, в които валидността на тези показания може да играе по-съществена роля. В доклада се посочват фактори, както и участници, които могат да допринесат или да засилят изкривяващото въздействие върху човешката памет, а именно

• Многобройни участници, например вътрешнофирмени съветници, външни съветници, колеги и ръководители;
• Информацията след събитието се влияе от културните възприятия, езика и когнитивните пристрастия на арбитрите, адвокатите и свидетелите.

Мерки, които могат да бъдат предприети за подобряване на точността на свидетелските показания

Раздел V: стр. 20-26

В раздел V се излагат предложения, които могат да бъдат приети от вътрешните и външните адвокати по отношение на събирането и представянето на доказателства, без да се възпрепятства паметта на свидетелите, наред с другото:

Вътрешнофирмен съветник

параграф 5.5

• Получаване на едновременни писмени и устни свидетелски показания по времето, когато се развиват съответните събития;
• Провеждане на разпити на свидетели с участието на външен адвокат при първа възможност;
• Насърчаване на дискусиите между свидетелите и провеждането на индивидуални срещи;
• Избягване на представянето на "партийната линия" на потенциалните свидетели, за да се избегне промяна на дадените показания.

Външен съветник

параграфи 5.6-5.30

• Интервюта (параграфи 5.7-5.10)
  • Провеждане на индивидуални разпити на свидетели на най-ранния възможен етап;
  • водене на точен запис на интервютата, когато е необходимо;
  • Избягване на даване на обратна връзка, намеса, обобщаване или оказване на друго влияние върху отговора на свидетеля;
  • Поставяне на отворени, неподвеждащи въпроси, като се използва безпристрастен език;
  • въздържане от предоставяне на документи на свидетелите, за да се попълнят пропуските в разказа, без да им се даде възможност да разкажат собственото си разбиране за фактите.

• Оценка на информацията за свидетелите (параграфи 5.11-5.21)
  • Предвид изминалото време;
  • преценка дали отговорът може да предизвика неудобство или да има по-широки последици за свидетеля;
  • Сравняване на външни или неутрални съвременни доказателства с показанията на свидетелите.

• Изготвяне на свидетелски показания (параграфи 5.22-5.28)
  • Създаване на списък с основни теми, на които свидетелите да отговорят по свой начин преди първоначалната среща;
  • да се обмисли възможността свидетелите да бъдат помолени да подготвят първия вариант на показанията си, за да запазят собствения си глас;
  • Насърчаване на свидетелските показания да се изготвят индивидуално, а не заедно с други свидетели;
  • Напомняне на свидетелите да правят разлика между припомнянето на факти, които са им лично известни, и допълнителната информация за събитието, която може да са получили от други източници.

Коментар:

Съчетавайки науката и практиката на свидетелските показания, докладът е важен инструмент за ориентиране, който дава възможност на страните, адвокатите и съда да обмислят и предприемат всички необходими стъпки за защита и запазване на паметта на свидетелите на ранен етап. Важността на точните свидетелски показания се подсилва от факта, че "[р]ешението на трибунала по съществото на делото често ще зависи в различна степен от свидетеля, чиито показания са били представени" (стр. 6). Макар че в доклада се отбелязва, че "[н]якоя от важните преценки, които членовете на трибунала често ще трябва да направят, е да определят достоверността на свидетеля и тежестта, която трябва да се придаде на показанията на свидетеля" (стр. 6), на практикуващите юристи също така се напомня, че несъвършеният спомен не отменя доказателствената стойност на дадените показания. Неизчерпателният списък на предложените мерки за намаляване на грешките в паметта е ясно отражение на намерението на работната група да избегне пропагандирането на универсален, "универсален" подход. Вместо това практикуващите се насърчават да имат предвид сложността на човешката памет, както и да са наясно с потенциалните изкривявания - да могат да приемат подходящи мерки "в разумно възможната степен, за да може решението, постановено [от съда], да бъде справедливо" (стр. 9).

Бележка под линия

1. Предлага се чрез: https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2020/11/icc-arbitration-adr-commission-report-on-accuracy-fact-witness-memory-international-arbitration-english-version.pdf.

Съдържанието на тази статия има за цел да предостави общо ръководство по темата. Трябва да се потърси специализиран съвет за вашите конкретни обстоятелства.