Неотдавнашното представяне на проекта на Закона за електронните ценни книжа (Gesetz über elektronische Wertpapiere, eWpG) от германските законодатели, отново разпали дебати относно адекватността на съществуващата австрийска правна рамка в областта на финансовите услуги и ценните книжа и приемането на мерки в подкрепа на цифровизацията на нейните капиталови пазари. За разлика от своята съседка, Австрия досега се е въздържала от установяване на специфичен регулаторен режим, уреждащ свързаните с криптовалутите дейности или сделки.

По-долу ще бъдат разгледани настоящите правни механизми, които регулират финансовите услуги, базирани на блокчейн, в Австрия. Макар че е замислен като кратък преглед на общия подход на юрисдикцията към регулирането на криптоактивите и финтех бизнеса, ще бъдат засегнати накратко и въпроси като данъчното облагане, защитата на данните и изпирането на пари.

Преглед

През последните години развитието в областта на услугите, базирани на блокчейн, и виртуалните валути привлича значително внимание. Освен че представлява гръбнака на криптовалутата биткойн, блокчейн технологията има за цел да създаде децентрализирана, дезинтерминирана и разпределена цифрова екосистема. Като такава, за нея се твърди, че въвежда иновации и прониква в широк спектър от отрасли, вариращи от здравеопазването до търговията на дребно, държавното управление, както и банковото дело и финансите.

В светлината на последните тенденции за по-широко използване на технологията на разпределените регистри необходимостта от цифровизация на ценните книжа се превърна в неизбежно и необходимо начинание. Тъй като стартиращите предприятия все по-често "основават своите бизнес модели на криптовалути и прибягват до използването на блокчейн технологията, за да стимулират иновациите",¹ законодателите, съдилищата, както и регулаторните органи, са натоварени със задачата да създадат правна рамка, която да позволява корпоративно финансиране чрез използване на блокчейн и електронно издаване на ценни книжа.

Като се има предвид, че криптоактивите са сравнително нови проявления, чиято "обществена употреба, икономическа стойност и технически дизайн все още са в процес на промяна".² предизвикателството се състои в приемането на подходящи мерки и разпоредби, които да улеснят сливането на криптовалутите и структурата на съществуващата национална регулаторна рамка.

Дебати относно блокчейн технологията и нейното регулиране в Австрия

За значителен период от време криптовалутите бяха освободени от регулиране³ в Австрия. Преди 2017 г. публичните органи, като Австрийския орган за финансов пазар (Österreichische Finanzmarktaufsicht, FMA),⁴ заема особено скептична позиция по отношение на блокчейн технологията. По подобие на критиките, изразени от Европейския орган за ценни книжа и пазари (ЕОЦКП), както и от други надзорни агенции,⁵ предупрежденията му бяха съсредоточени върху рисковете, свързани с променливостта и защитата на потребителите, свързани с бизнес и инвестиционни модели, основани на цифрови активи.

До 2017 г. Министерството на финансите публикува насоки за данъчните последици (приходи и добавена стойност) от търговията с биткойни и други криптовалути, включително Ethereum, Ripple и Litecoin.⁶ Създаване на консултативен съвет (Fin-Tech Beirat) през 2018 г. отбеляза важна промяна по отношение на възприемчивостта на политиците към алтернативни методи на финансиране.

В стремежа си да се справят с опасенията относно използването на криптовалути (особено по отношение на изпирането на пари или финансирането на тероризма), през 2018 г. продължиха да се обсъждат предложения за регулиране и надзор. Макар че тези обсъждания бяха ускорени от предполагаемата схема за измама, свързана с биткойн, известна като "Optioment",⁷ не бяха предприети конкретни законодателни действия.

Австрия и нейното значение като Fintech Hotspot

Смятана за пионер в областта на електронното управление в Европа, Австрия демонстрира отворено отношение към новите технологии и криптовалутите, което ѝ позволи да се превърне в предпочитано място за бизнес за множество стартиращи компании. ⁸ Bitpanda е само един от многото забележителни финтех компании, които са установили дейността си в Австрия. Основана през 2014 г., базираната във Виена криптографска компания с повече от 160 членове на екипа предлага услугите си на повече от един милион потребители. Понастоящем има 112 австрийски дружества, които се квалифицират като финтех предприятия.⁹ С темп на растеж, надвишаващ този на финансовата индустрия, и годишен оборот от 130 млн. евро,¹⁰ влиянието му върху социалния и корпоративния живот вече не може да бъде отричано.

Именно тази бърза еволюция на финтех средата накара законодателите да започнат да следят по-внимателно развитието в тази област.

Общ подход

1. FMA

Представеният по-горе FMA е "независим, автономен и интегриран надзорен орган за австрийския финансов пазар",¹¹ чиито уставни цели включват: 1) повишаване на доверието в ефективното функциониране на австрийския финансов пазар; 2) защита на инвеститорите, кредиторите и потребителите в съответствие със законовите разпоредби; и 3) превантивни действия по отношение на спазването на надзорните стандарти, като същевременно се наказват нарушенията, извършени по последователен начин.¹²

При възприемането на технологично неутрален подход FMA се фокусира върху прилагането на съществуващите закони и гарантира, че както новите, така и традиционните продукти или услуги са обект на едни и същи закони и разпоредби, за да се запазят, а не да се намалят технологичните постижения на тази цифрова ера. Стремейки се да поддържа интегритета, сигурността и защитата на инвеститорите, той може да упражнява суверенни правомощия, като издава "задължителни стандарти, като например регламенти и административни решения, [или предприема] принудителни мерки, като например отнемане на лицензи, отстраняване на директори или налагане на административни наказания".¹³

Като се има предвид сложността и нарастването на броя на тези предприятия, извършващи транзакции с криптоактиви, както и скоростта на тяхното развитие, FMA създаде портал за контакт за финтех и определи екип от специалисти, за да даде възможност на дружествата да отправят запитвания относно регулаторното третиране на техните операции.

2. Програма Sandbox

Считано от 01.09.2020 г., с изменение на Закона за австрийския орган за финансов пазар (Finanzmarktausichtsbehördengesetz, FMABG) е влязъл в сила. С добавянето на раздел 23а FMMA въведе "регулаторен пясъчник", който дава възможност на дружествата да тестват продукти/услуги, които все още са в процес на разработване, и да оценяват тяхната жизнеспособност. Заявлението се подава до FMA, при условие че са изпълнени определени условия, например бизнес моделът е предназначен да подпомага обществения интерес; не дестабилизира финансовия пазар и не възпрепятства защитата на потребителите; има иновативен характер и ще ускори зрелостта на пазара (пълният списък на изискванията е посочен в раздел 23а, параграф 2, изречение 1). При определянето на това дали съответният бизнес модел предлага достатъчна обществена стойност, т.е. обслужва по-широк икономически интерес, Консултативният съвет¹⁴ трябва да бъде консултиран (член 23а, параграф 3).

Участието в програмата "пясъчник" е ограничено за период до две години, но може да бъде прекратено по-рано при подаване на заявление (раздел 23а, параграф 4). FMA трябва да представя тримесечни доклади на министъра на финансите. В рамките на оценката от последния може да бъде поискано да предостави допълнителни подробности относно страните, участващи в работата на разглеждания бизнес модел на регулаторния пясъчник (раздел 23а, параграф 7).¹⁵

Регулаторна рамка на Австрия

Австрийското законодателство не забранява и не ограничава блокчейн технологията, а по-скоро се стреми да я регулира по подходящ начин.

При определянето на регулаторния статут, който трябва да се приложи към бизнес модел, включващ криптоактиви, трябва да се извърши индивидуална оценка на всеки отделен случай. В зависимост от естеството, съдържанието или характеристиките на предлагания продукт/услуга могат да възникнат различни лицензионни задължения съгласно

• Австрийски закон за платежните услуги (Zahlungsdiestgesetz, ZaDiG);

• Австрийски закон за банките (Bankwesengesetz, BWG);

• Австрийски закон за електронните пари (E-Geldgesetz, EGeldG);

• Австрийски закон за управителите на алтернативни инвестиционни фондове (Alternative Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Австрийски закон за надзор на ценните книжа (Wertpapieraufsichtsgesetz, WAG);

• Австрийски закон за управителите на алтернативни инвестиционни фондове (Alternatives Investmentfonds Manager-Gesetz, AIFMG);

• Австрийски закон за капиталовите пазари (Kapitalmarktgesetz, KMG).

За разлика от FMA, която упражнява надзор върху свързаните с криптовалутите бизнес дейности, "които попадат в обхвата на регулирането на банковите, платежните и инвестиционните услуги или фондовете и ценните книжа",¹⁶ виртуалните активи, които са стоки съгласно австрийското законодателство, се контролират от австрийските търговски органи.¹⁷ Няма определен съд, който да е компетентен по правни въпроси, свързани със сделки с криптовалута. И накрая, не съществуват гранични ограничения, нито пък е забранена дейността на финтех предприятия в Австрия.

Специални закони

1. Изпиране на пари

• Преди 2020 г:

• Изискванията за борба с изпирането на пари (AML) се прилагат за дейности, базирани на криптовалута, за които се изисква лиценз съгласно нормативната уредба за финансовите услуги, например за доставчиците на платежни услуги;

• Изисквания за борба с изпирането на пари могат да възникнат и по силата на търговското право, напр. за организаторите на търгове, които извършват/получават плащания в брой на стойност най-малко 10 000 EUR съгласно Австрийския търговски кодекс (Gewerbeordnung, GewO).

• От януари 2020 г:

• Законът за борба с изпирането на пари на финансовите пазари (Finanzmarkt-Geldwäschegesetz, Fm-GwG), която влезе в сила на 10.01.2020 г., транспонира Петата директива за борба с изпирането на пари (AMLD5), тя:

• Приема същото определение за виртуални валути като в Директивата за борба с изпирането на пари5, а именно описание на доставчиците на услуги, които предлагат едно или повече от следните неща:¹⁸
  • Услуги за защита на частни криптографски ключове за държане, съхранение и прехвърляне на виртуални валути от името на клиент (портфейли на попечители);
  • Обмяна на виртуални валути във фиатни валути и обратното;
  • Обмяна на една или повече виртуални валути една в друга;
  • Прехвърляне на виртуални валути; и
  • Предоставяне на финансови услуги за емитиране и продажба на виртуални валути.

• Разширява изискванията за борба с изпирането на пари до:
  • доставчици на електронни портфейли; и
  • Доставчици на услуги, участващи в обмена на фиатни/криптовалути.

• Изисква националните доставчици на виртуални валути и чуждестранните лица, които извършват финансови услуги в Австрия, да се регистрират в FMA.¹⁹

2. Данъчно облагане

• Данък върху доходите

• Криптовалутите, предназначени за генериране на доходи от лихви, се облагат с данък в размер на 27,5% (физически лица) или 25% (дружества);

• Криптовалутите, които не са предназначени за генериране на лихви и се отнасят до частни продажби, както и нестопанските активи, пораждат данъчно събитие, което се облага с данък 55% (физически лица), ако са придобити и продадени в рамките на 12 месеца;²⁰ капиталовите печалби са освободени от данъчно облагане, ако са в размер на 440 EUR годишно; ако се държат повече от 12 месеца, те не подлежат на данъчно облагане.²¹

• ДДС

• Обменът на криптовалута във фиатна валута и обратно е освободен от ДДС;²²

• Тъй като виртуалните активи се третират по същия начин като традиционните платежни средства, покупките на стоки и услуги подлежат на облагане с ДДС.

• Минно дело

• Добивът се разглежда като търговска дейност и се третира по същия начин като традиционните методи на плащане; той не е регулиран.

3. Защита на данните

• Както европейският Общ регламент за защита на данните (ОРЗД), така и австрийският Закон за защита на данните предоставят правно основание за регулиране на използването, предаването и събирането на лични/чувствителни данни;

• Правата на субекта на данни са посочени в членове 12-23 от ОРЗД и включват, inter alia:

• Право на прозрачна информация, комуникация и условия във връзка с обработваните данни;
• Право на коригиране на неверни данни;
• Право на изтриване;
• Право на ограничаване на обработката;
• Право на преносимост на данните;
• Право на възражение.

• Средствата за правна защита и санкциите са изброени в членове 77-84. Субектът на данни може например да подаде жалба до надзорен орган или да получи обезщетение от администратора или обработващия лични данни за евентуално претърпени (не)материални вреди. Нарушенията на разпоредбите на ОРЗД могат да доведат и до административни глоби в размер от 10 до 20 млн. евро и съответно от 2% до 4% от годишния оборот за предходната година (в зависимост от това коя от двете суми е по-висока).

Скорошни събития

Постепенното нарастване на броя на младите стартиращи предприятия, базирани на криптовалути, през последните години накара австрийските политици да признаят и анализират потенциала на криптоактивите и блокчейн. Австрия е възприела положително отношение към новите технологии. Чрез въвеждането на множество пилотни проекти (напр. проекта Culture Token) тя доказа, че е привлекателно място за криптобазирани предприятия. Други фактори, които допринасят за това, са значителните възможности за дялово и дългово финансиране (т.е. нисколихвени заеми от ERP, безвъзмездни средства, гаранции, предоставяни от Австрийската федерална банка за насърчаване на инвестициите и бизнеса) и схеми за стимулиране (прилагани например от Австрийската бизнес агенция или Австрийската агенция за насърчаване на научните изследвания), предоставени на разположение на дружествата, за да развият напълно своя иновационен потенциал.²³

В тази връзка си струва да се отбележат и следните неотдавнашни събития:

18.05.2020 Национален пилотен проект за цифрова валута: Райфайзен Банк Австрия работи върху нова форма на токенизация на националната валута, използвайки блокчейн технология.²⁴

02.07.2020 Австрийският телекомуникационен доставчик А1 добавя криптовалути към мрежата за безналични плащания, като дава възможност на австрийските собственици на криптовалути да приемат криптовалути (т.е. ETH, Bitcoin, Dash) чрез платежния процесор Salamantex.²⁵

02.09.2020 Виенската фондова борса пуска на борсата Bitcoin и Ethereum.²⁶

Коментар:

Неутралният подход на Австрия към надзора на криптокомпаниите се оказа ползотворен, тъй като улеснява, а не възпрепятства усилията и иновациите на новите бизнес модели. За разлика от юрисдикции като Лихтенщайн, Австрия не е създала независим правен механизъм за регулиране на криптовалутите и съответните доставчици на услуги. И все пак, в светлината на мандата на Комисията на ЕС да разгледа и изготви законодателни предложения за допълнителни регулаторни мерки до 11 януари 2022 г,²⁷ може да се очакват промени в настоящия австрийски подход.

Бележки под линия

1 Д-р Völkel, O.; д-р Stadler, A. (2020 г.) Предимства на Австрия като място за бизнес в областта на криптовалутите и блокчейн. Инвестирайте в Австрия Блог. Достъпно на адрес: https://investinaustria.at/en/blog/2020/03/austria-locational-advantages-cryptocurrencies-blockchain.php [достъпно на 23.10.2020 г.].

2 Quintais, J. P.; Bodó, B.; Giannopoulou, A.; Ferrari, V. (2019) Блокчейн и правото: Критична оценка. Stanford Journal of Blockchain Law and Policy (2)1. Налично на адрес: https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/blockchain-and-law-evaluation/release/2 [достъпно на 22.10.2020 г.].

3 Д-р Völkel, O.; д-р Stadler, A., (n i).

4 FMA (2019) Европейските надзорни органи публикуват съвместно предупреждение за виртуалните валути. FMA Österreich. Достъпно на адрес: www.fma.gv.at/en/europaeische-regulierungsbehoerden-veroeffentlichen-gemeinsam-eine-warnung-zu-virtuellen-waehrungen/ [посетен на 20.10.2020 г.]; Pittl, R.; Steiner, C. (2020) Финансови услуги, базирани на блокчейн, и виртуални валути в Австрия. Journal of European Consumer and Market Law Том 9, брой 2. Достъпно на адрес: https://www.globallegalinsights.com/practice-areas/blockchain-laws-and-regulations/austria [посетен на 22.10.2020 г.], стр. 81.

5 ESMA (2017) ЕОЦКП предупреждава инвеститорите за високите рискове, свързани с първоначалното предлагане на монети (ICO). Новини от ESMA. Налично на адрес: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-829_ico_statement_investors.pdf [посетен на 19.10.2020 г.]; Pittl, R.; Steiner, C., (n iii), стр. 81.

6 За подробна информация вижте: https://www.wolftheiss.com/fileadmin/content/6_news/Newsletter/2017_Q3/17_09_29_Wolf_Theiss_Tax_Newsletter_Ed3_2017.pdf.

7 Groendahl, B. (2018) Австрийска измама с биткойн предизвиква полицейско издирване в цяла Европа. Налично в: https://www.bloomberg.com/news/articles/2018-02-15/austrian-bitcoin-scam-triggers-police-search-across-europe [достъпно на 28.10.2020 г.].

8 Д-р Völkel, O.; д-р Stadler, A., (n i).

9 Fletzberger, B. (2020) Австрия: Финтех закони и регулации 2020. ICLG. Налично на адрес: https://iclg.com/practice-areas/fintech-laws-and-regulations/austria [достъпно на 19.10.2020 г.].

10 Fletzberger, B., (n viii).

11 FMA. Австрийският орган за финансов пазар Интегриран надзор в Австрия. FMA Австрия. Налично на адрес: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [посетен на 15.10.2020 г.], стр. 1.

12 FMA, (n xi), стр. 1.

13 FMA. Надзор на финансовите пазари в Австрия. FMA Австрия. Налично на адрес: www.fma.gv.at/en/financial-market-supervision-in-austria/ [достъпно на 15.10.2020 г.].

14 Schneider, E.; Pachinger, S.; Klopp, S. (2020) New Regulator Sandbox for Austria. Freshfields Digital (цифрова версия). Достъпно на адрес: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [достъпно на 15.10.2020 г.].

15 За повече подробности вижте следното: FMA (2020) FMA Sandbox. Налично в: https://www.fma.gv.at/en/kontaktstelle-fintech-sandbox/fma-sandbox/ [посетен на 12.10.2020 г.]; Schneider, E.; Pachinger, S.; Klepp, S. (2020) Нов регулаторен пясъчник за Австрия. Freshfields Digital. Налично на адрес: https://digital.freshfields.com/post/102gbaq/new-regulatory-sandbox-for-austria [посетен на 12.10.2020 г.]; Библиотека на Конгреса (2020 г.) Австрия: Изменение на Закона за органа за финансов пазар създава регулаторен пясъчник за иновативни FinTech компании. Библиотеката на Конгреса Global Legal Monitor. Достъпно на адрес: https://www.loc.gov/law/foreign-news/article/austria-amendment-of-financial-market-authority-act-establishes-regulatory-sandbox-for-innovative-fintech-companies/#:~:text=Top%20Recent%20Articles-,Austria%3A%20Amendment%20of%20Financial%20Market%20Authority%20Act%20Establishes%20Regulatory%20Sandbox,entered%20into%20force%20in%20Austria [достъпно на 13.10.2020 г.].

16 Kulnigg, T.; Rath, U. (2019) Криптоактиви и блокчейн в Австрия. Lexology GTDT. На разположение на адрес: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=de76db61-81bf-4f91-9ff1-9a8e4c50d966 [достъпно на 23.10.2020 г.].

17 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

18 Чл. 1, ал. 1 № 19 AMLD5; чл. 2, параграф 22 от FM-GwG; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii).

19 FMA. Регистрация на доставчиците във връзка с виртуалните валути. Налично в: https://www.fma.gv.at/en/cross-sectoral-topics/prevention-of-money-laundering-terrorist-financing/registration-of-providers-in-relation-to-virtual-currencies/ [посетен на 20.10.2020 г.]; Steiner, C., (n iii), стр. 81.

20 Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), p212.

21 Menheere, A. (2017) BMF: Die steuerliche Beurteilung in Österreich von Bitcoin und anderen Kryptowährungen. Налично в: https://steuernachrichten.pwc.at/blog/2017/08/01/bmf-die-steuerliche-beurteilung-in-oesterreich-von-bitcoin-und-anderen-kryptowaehrungen/ [посетен на 31.10.2020 г.].; СЕС 22 октомври 2015 г., C-264/14 Hedquvist [2015]; Kulnigg, T.; Rath, U., (n xiii), p212.

22 Steuerliche Behandlung von Kryptowährungen (virtuelle Währungen). BMF. Налично в http://perma.cc/BU4Z-3BFY (архивирано) [достъпно на 13.10.2020 г.].

23 Fletzberger, B., (n viii).

24 Hinchliffe, R. (2020) Билиони полици дигитализирана национална валута с Райфайзен Банк. FintechFutures. На разположение на адрес: https://www.fintechfutures.com/2020/05/billon-pilots-digitised-national-currency-with-raiffeisen-bank/ [достъпно на 20.10.2020 г.].

25 Helms, K. (2020) A1 Telekom Austria добавя биткойн към услугата за плащане за хиляди търговци на дребно. Биткойн новини. Достъпно на адрес: https://news.bitcoin.com/a1-telekom-austria-bitcoin-payment-service-thousands-of-retailers/ [достъпно на 20.10.2020 г.].

26 Wiener Börse (2020 г.) 21Shares предлага на официалния пазар първите продукти в криптовалути Bitcoin и Ethereum. Новини от Виенската фондова борса. Налично в: https://www.wienerborse.at/en/news/vienna-stock-exchange-news/21-shares-crypto-currency-products-bitcoin-ethereum-official-market/#:~:text=(Vienna)%20The%20Vienna%20Stock%20Exchange,currencies%20is%20replicated%201%3A1 [достъпно на 19.10.2020 г.].

27 Otto Waechter, O. (2019) Регулация на виртуалните валути. МОТ. Достъпно на: https://www.internationallawoffice.com/Newsletters/Banking-Financial-Services/Austria/Graf-Pitkowitz-Rechtsanwalte-GmbH/Virtual-currency-regulation [посетен на 18.10.2020 г.].