Jeziki

Komercialna arbitraža

Arbitraža ali sodni postopek?

Če pogodba ne vsebuje klavzule o reševanju sporov in stranki ne dosežeta poravnave s pogajanji ali drugimi metodami alternativnega reševanja sporov (ARS), se mora tožnik odločiti, ali bo nadaljeval sodni postopek ali poskušal doseči sporazum o predložitvi spora arbitraži. Tožena stranka se bo morala odločiti, ali bo privolila v arbitražo ali ne. Obstaja dolg seznam spremenljivk, ki jih morata obe stranki upoštevati, ko se odločata, ali je boljša arbitraža ali sodni postopek. Nekatere od teh spremenljivk so:

  • Odkrivanje/razkritje: obseg odkrivanja se je v mednarodni arbitraži povečal. Vendar se bo vpliv tega na odločitev stranke, ali bo uporabila arbitražo ali sodni postopek, razlikoval glede na nacionalna postopkovna pravila in strankine preference. Sodna pričanja in pisna zaslišanja, kot jih poznamo v številnih jurisdikcijah običajnega prava, so v arbitraži še vedno razmeroma redka. Če se želi stranka, ki na primer v ZDA vodi sodni postopek, izogniti obsežnemu odkrivanju, je morda boljša arbitraža. Po drugi strani pa lahko arbitraža v sistemih civilnega prava ob upoštevanju veljavnih postopkovnih pravil omogoča širše zahteve po razkritju/razkritju kot domača sodišča.
  • Izvrševanje razsodb: Predvsem zaradi vpliva Newyorške konvencije(glej oddelek vii(b) spodaj) je arbitražne odločbe običajno lažje izvrševati prek državnih meja kot sodne odločbe. Kot je podrobneje prikazano v nadaljevanju, so primeri uspešnega preprečevanja izvršitve redki.
  • Začasni zaščitni ukrepi: Stranke, ki morajo na začetku spora in pred ustanovitvijo arbitražnega sodišča hitro pridobiti začasne zaščitne ukrepe, bodo morda bolje iskale pomoč pri sodišču. Čeprav imajo nekatera arbitražna sodišča vzpostavljene postopke za pridobitev predarbitražnih ukrepov, lahko ti trajajo nekaj časa. Večina jurisdikcij meni, da iskanje hitrega varstva pred domačimi sodišči na začetku spora ni v nasprotju z obveznostjo arbitraže.
  • Dodatni dejavniki, ki jih je treba upoštevati, so stroški, hitrost, priročnost in prožnost, zasebnost in zaupnost ter dokončnost odločitev, o katerih je govora v nadaljevanju(glej oddelek ii(b) spodaj). Vpliv teh dejavnikov se razlikuje od jurisdikcije do jurisdikcije in ga je treba obravnavati v okviru zahtevka.

Kaj je arbitraža?

Splošno

Arbitraža je način reševanja sporov, pri katerem se stranke dogovorijo, da bodo spor predložile posamezniku ali skupini posameznikov, imenovanim arbiter(i)/arbitražno sodišče. Arbitražno sodišče odloča o sporu in izda končno, zavezujočo razsodbo.

Prednosti arbitraže

avtonomija in prožnost strank

Avtonomija strank je temelj arbitraže, saj omogoča, da se postopek prilagodi željam in potrebam obeh strank. Avtonomija strank se nanaša na avtonomijo strank mednarodne trgovinske arbitraže pri odločanju o vseh vidikih postopka - kot so sedež in kraj arbitraže, arbiter(i) ter procesno in materialno pravo -, pri čemer veljajo le omejitve obveznega prava.

Nevtralnost

Stranke mednarodne pogodbe običajno prihajajo iz različnih držav. Vložitev spora pred nacionalno sodišče ene od strank pomeni, da bo to sodišče za drugo stranko tuje sodišče. Arbitraža omogoča, da se spori rešujejo na nevtralnem kraju pred nevtralnim sodiščem, ki ga izbereta obe stranki. To lahko izniči morebitne prednosti sodnega reševanja spora v matični državi ene od strank.

Izvršljivost

Arbitražno odločbo je v tuji državi na splošno lažje izvršiti kot sodbo domačega sodišča. To je v veliki meri posledica Newyorške konvencije, mednarodnega sporazuma, katerega pogodbenice je večina držav po svetu(glej oddelek vii(b) spodaj).

Hitrost

Arbitraža na splošno velja za hitrejšo od sodnega postopka. Dejansko različna institucionalna pravila ali arbitražna zakonodaja določajo časovne omejitve za arbitražo.

Zasebnost/zaupnost

Strogo gledano sta zasebnost in zaupnost dva različna pojma. Medtem ko so sodni postopki na državnih sodiščih javni, so arbitražne obravnave na splošno zasebne (in camera). Položaj glede zaupnosti ni tako enostaven, vendar imajo stranke v arbitraži različne možnosti za ohranjanje zaupnosti(glej oddelek v(d) spodaj).

Strokovno znanje in izkušnje v zvezi s predmetom

Stranke arbitraže lahko imenujejo arbitra/arbitre s strokovnim znanjem o predmetu spora. To je lahko še posebej koristno v zapletenih mednarodnih sporih, na primer v zvezi z velikimi gradbenimi projekti, iskanjem nafte in plina ali intelektualno lastnino. Sodnim sporom na nacionalnih sodiščih verjetno ne bo predsedoval sodnik z obsežnim tehničnim znanjem.

Vrste arbitraže

Na splošno obstajajo tri vrste arbitraže.

Gospodarska arbitraža

Gospodarska arbitraža je arbitraža med dvema ali več strankami gospodarske pogodbe. To je najpogostejša vrsta arbitraže.

Arbitraža med vlagatelji in državo

Arbitraža med vlagateljem in državo je arbitraža med tujim vlagateljem in suvereno državo gostiteljico, ki izhaja iz naložbene pogodbe ali dvostranske ali večstranske naložbene pogodbe.

Meddržavna arbitraža

Meddržavna arbitraža je arbitraža med dvema suverenima državama, ki izhaja iz konvencije (npr. priloga VII k UNCLOS) ali sporazuma o predložitvi po sporu (npr. arbitraža o železnem Renu).

Komercialna arbitraža

Ad hoc arbitraža

Ad hoc arbitraža je arbitražni postopek, ki ga ne vodi arbitražna institucija. Stranke pogosto določijo uveljavljen sistem postopkovnih pravil, namesto da bi poskušale oblikovati svoj ad hoc postopkovni sistem. Primer so arbitražna pravila UNCITRAL, saj niso vezana na določeno institucijo.

Institucionalna arbitraža

Institucionalna arbitraža je arbitražni postopek, ki ga vodi arbitražna institucija. Institucije imajo svoj sklop postopkovnih pravil in pomagajo pri vodenju postopka.

Arbitražna institucija

Arbitražna institucija je specializirana institucija, ki gosti arbitražne postopke in zagotavlja upravne storitve, katerih namen je olajšati arbitražne spore. Primeri vključujejo Mednarodno trgovinsko zbornico (ICC), Londonsko sodišče za mednarodno arbitražo (LCIA) in Dunajski mednarodni arbitražni center (VIAC).

Katere spore je mogoče predložiti v gospodarsko arbitražo?

Kot je razvidno iz besedne zveze, je mogoče v arbitražo predložiti vse gospodarske spore. S tem se zasebnopravni spori na splošno štejejo za arbitražne spore. Z nedavnim proarbitražnim pristopom različnih sodišč po svetu so lahko arbitrabilni tudi javnopravni spori, kot so zadeve konkurenčnega prava. Na splošno pa države določajo omejitve glede vrst sporov, ki so arbitrabilni, zato je pomembno, da se o tej temi posvetujete z nacionalno zakonodajo. Pogosti primeri področij, na katerih je arbitrabilnost vprašljiva ali prepovedana, so podelitev ali veljavnost patentov in blagovnih znamk, insolventnost in transakcije z vrednostnimi papirji.

Udeleženci v poslovni arbitraži

Tožnik

Stranka, ki začne arbitražni postopek.

Tožena stranka

Stranka, proti kateri je bil sprožen arbitražni postopek.

Tožena stranka lahko v arbitraži vloži tudi nasprotne zahtevke in se potem lahko imenuje nasprotni tožnik.

Arbiter in arbitražno sodišče

Arbiter je posameznik (običajno odvetnik ali strokovnjak na ustreznem področju), ki je izbran za obravnavo in reševanje arbitražnega spora.

Arbitražno sodišče je senat posameznikov, imenovan za lažje odločanje in izdajo zavezujoče odločbe v arbitražnem postopku.

Neodvisnost in nepristranskost

Arbitri in arbitražni senati morajo vedno delovati neodvisno in nepristransko. Če tega ne storijo, jim je mogoče ugovarjati in jih izločiti. Arbitražna odločba arbitražnega sodišča, ki ni neodvisno in nepristransko, se lahko razveljavi in ni izvršljiva.

Arbitražni sporazumi

Splošno

Arbitražni sporazum je sporazum med dvema ali več strankami o predložitvi spora v arbitražno reševanje. Arbitražni sporazum je lahko sporazum pred začetkom spora ali sporazum o predložitvi spora po koncu spora. Pri pripravi arbitražnega sporazuma je treba paziti, da se izognemo kakršnemu koli tveganju dvoumnosti, da bi preprečili prihodnje negotovosti, ki bi lahko zavlekle, ovirale ali ogrozile postopek reševanja spora.

Temeljno načelo: ločljivost

Arbitražni sporazum se šteje za ločljivega od glavne pogodbe, da ne bi neveljavnost glavne pogodbe vplivala na veljavnost arbitražnega sporazuma. Zato je lahko arbitražni sporazum veljaven tudi, če bi bila glavna pogodba neveljavna.

Asimetrične klavzule

Na splošno velja, da lahko vsaka stranka sproži arbitražo. Vendar lahko stranke v arbitražni sporazum dodajo določeno klavzulo, po kateri lahko arbitražo začne samo ena stranka (npr. prodajalec, izvajalec, podizvajalec). Takšne klavzule so bile v več pravnih sistemih spoznane za zakonite.

Ključni elementi

Področje uporabe: kateri spori so zajeti?

Arbitražni sporazum mora določati spore, ki so lahko predmet arbitraže. Stranke lahko arbitražne sporazume omejijo le na določen razred sporov, ki izhajajo iz sporazuma, tako da uporabijo besedilo, kot je "Spori, ki se nanašajo izključno na razlago te pogodbe, se rešujejo v arbitraži", ali pa vključijo široko področje uporabe, kot je "Vsi spori, ki izhajajo iz tega sporazuma, se rešujejo v arbitraži." Paziti je treba, da je v pogodbi jasno določeno, kateri morebitni spori so predmet arbitraže.

Sedež arbitraže

Sedež arbitraže je kraj, ki sta ga stranki izbrali kot pravni kraj arbitraže. To vpliva na več dejavnikov, kot so ustrezno sodišče, na katero se je treba obrniti za podporo arbitraži, razveljavitev arbitražne odločbe in pravo, ki se uporablja za arbitražo. Zato je določitev sedeža v arbitražnem sporazumu najpomembnejša. Prav tako je treba upoštevati razliko med sedežem arbitraže in krajem arbitraže, pri čemer je slednji kraj, kjer potekajo obravnave.

Izbira arbitrov

Število arbitrov

Stranke lahko prosto izberejo število arbitrov, ki bodo vodili njihov spor. Pri gospodarskih arbitražah je to običajno en ali trije, da bi se izognili zastojem. V skladu z veljavno zakonodajo lahko stranke določijo tudi parno število arbitrov, čeprav številne jurisdikcije, vključno z Avstrijo, tega ne dovoljujejo.

 

Kvalifikacije arbitrov

Stranke lahko kvalifikacije arbitrov določijo v arbitražnem sporazumu. To strankam omogoča, da izberejo strokovnjake s področja stroke in/ali prava, ki bodo odločali o njihovem sporu.

 

Dodatni elementi

Stranke lahko želijo izključiti nekatere od zgoraj naštetih elementov ali vključiti dodatne elemente. Neobvezne dodatne klavzule lahko določajo jezik(e), ki se uporabljajo v arbitražnem postopku, obseg zaupnosti arbitrov in njeno razširitev na stranke, zastopnike in strokovnjake ali opustitev, če želijo stranke izključiti možnost regresa zoper arbitražno odločbo.

Obrazec

Vse mednarodne konvencije in vzorčni zakon UNCITRAL zahtevajo, da je arbitražni sporazum v pisni obliki. Člen II(2) Newyorške konvencije opredeljuje "pisni sporazum" kot "arbitražno klavzulo v pogodbi ali arbitražni sporazum, ki sta ga podpisali stranki ali je vsebovan v izmenjavi pisem ali telegramov". V Avstriji mora biti v skladu s členom 583 avstrijskega zakona o arbitraži arbitražni sporazum vsebovan v pisnem dokumentu, ki ga podpišeta stranki, ali v pismih, telefaksu, elektronski pošti ali na drug način, ki zagotavlja zapis sporazuma. Če pogodba izpolnjuje te zahteve glede oblike in se sklicuje na dokument, ki vsebuje arbitražni sporazum, to pomeni veljaven arbitražni sporazum, če je zaradi sklicevanja arbitražni sporazum del te pogodbe.

Vzorčne arbitražne klavzule

Številne institucije in organi javno objavljajo vzorčne/standardne arbitražne klavzule, ki jih stranke lahko vključijo v svoje pogodbe. Nekaj primerov takih vzorčnih arbitražnih klavzul je navedenih spodaj.

ICC

"Vse spore, ki izhajajo iz te pogodbe ali so z njo povezani, dokončno rešuje eden ali več arbitrov, imenovanih v skladu z navedenimi pravili, v skladu s Pravili arbitraže Mednarodne trgovinske zbornice."

 

UNCITRAL

"Vse spore, nesoglasja ali zahtevke, ki izhajajo iz te pogodbe ali so v zvezi z njo, njeno kršitvijo, odpovedjo ali neveljavnostjo, rešuje arbitraža v skladu z arbitražnimi pravili UNCITRAL."

VIAC

"Vse spore ali zahtevke, ki izhajajo iz te pogodbe ali so z njo povezani, vključno s spori v zvezi z njeno veljavnostjo, kršitvijo, odpovedjo ali ničnostjo, dokončno rešuje v skladu z Arbitražnimi pravili (Dunajska pravila) Dunajskega mednarodnega arbitražnega centra (VIAC) Avstrijske zvezne gospodarske zbornice eden ali trije arbitri, imenovani v skladu s temi pravili."

Veljavno pravo

Lex arbitri

Lex arbitri je pravo, ki ureja samo arbitražo. Uporablja se za razmerje med arbitražnim sodiščem ter sodišči in pravom sedeža. Razteza se na vprašanja, ki med drugim vključujejo vprašanje, ali je spor arbitrabilen, sestavo arbitražnega sodišča in razloge za izpodbijanje arbitražnega sodišča, enako obravnavo strank, svobodo dogovarjanja o podrobnih pravilih postopka, začasne zaščitne ukrepe, obliko in veljavnost arbitražne odločbe ter dokončnost odločbe. Kot tak lex arbitri vključuje obvezna pravila, ki predstavljajo osnovno strukturo in javni red pravnega sistema jurisdikcije in s katerimi mora biti arbitražni postopek skladen.

Postopkovna pravila

Čeprav mora biti postopek v skladu z veljavnim lex arbitri , se bosta morali stranki dogovoriti o podrobnih notranjih postopkovnih pravilih, v skladu s katerimi bosta vodili arbitražo. Podrobna postopkovna pravila bodo urejala številne zadeve, kot so urniki, zaupnost, vloge strank in dokazi prič. Na splošno je priporočljivo, da se stranke in arbitražno sodišče o takšnih pravilih dogovorijo na začetku arbitraže.

Materialno pravo

Dejanski spor strank, če spada pod pogoje arbitražne klavzule, bo treba rešiti glede na veljavno materialno pravo. To je pravo, ki se bo uporabljalo za vprašanja, kot so razlaga in veljavnost pogodbe ter pravice in obveznosti strank. Običajno stranke v pogodbo vključijo izbiro prava. Z redkimi izjemami bo klavzula o izbiri prava sprejeta v vseh večjih nacionalnih pravnih sistemih na podlagi načela avtonomije strank. To načelo se odraža v avstrijskem zakonu o arbitraži in dunajskih pravilih.

Druga možnost je, da arbiter na podlagi izrecnega pooblastila strank odloča ex aequo et bono ali kot amiable compositeur. To pomeni, da bo arbiter o sporu odločil na podlagi pravičnosti in dobre vesti.

Če stranki nista izrecno izbrali materialnega prava, ki se uporablja, bo arbitražno sodišče preučilo, ali je bila izbira prava implicitna. Sodišče bo skušalo ugotoviti namen strank tako, da bo preučilo pogoje pogodbe in okoliščine, ki jo spremljajo. Na primer, če sta se stranki odločili za arbitražo v Avstriji, se to lahko sklepa, da sta se stranki odločili za avstrijsko pravo, ki bo urejalo materialna vprašanja. Vendar arbitri ne bi smeli sklepati na izbiro, če stranke niso imele jasnega namena, da bi se tako odločile. Druga možnost je, da se arbitražno sodišče odloči za uporabo kolizijskih pravil na sedežu arbitraže.

Pravo, ki ureja arbitražni sporazum

Vprašanja glede veljavnosti, področja uporabe ali razlage arbitražnega sporazuma se lahko pojavijo ob uveljavitvi sporazuma, pri izpodbijanju pristojnosti arbitra, pri vložitvi zahtevka za razveljavitev arbitražne odločbe in pri zahtevi za izvršitev arbitražne odločbe. Zato je lahko pravo, ki ureja sam arbitražni sporazum, pomembno pri mednarodni trgovinski arbitraži. V skladu z načelom avtonomije strank se bo upoštevala izbira prava, ki sta jo izbrali stranki. Če ni izrecne izbire, se uporabi pravo kraja arbitraže ali pravo, ki ureja materialna vprašanja.

Pri priznavanju in izvrševanju arbitražne odločbe velja pomembno opozorilo. V skladu z Newyorško konvencijo se v primeru, da stranke niso izbrale prava, vprašanja o veljavnosti arbitražnega sporazuma rešujejo z uporabo prava kraja, kjer je bila arbitražna odločba izdana.

Pravo kraja izvršitve

Pravo kraja izvršitve je v mednarodnih arbitražah zelo pomembno. Če želi stranka izvršiti arbitražno odločbo na sedežu arbitraže, se uporabi domače pravo sedeža arbitraže. Pri izvrševanju arbitražne odločbe v tuji državi se v skoraj vseh mednarodnih arbitražah uporablja Newyorška konvencija. Izvršljivost arbitražnih odločb v skladu z Newyorško konvencijo je podrobneje obravnavana v nadaljevanju(glej oddelek vii(b) spodaj).

Institucionalna pravila

Institucionalna pravila so postopkovna pravila, ki jih objavi arbitražna institucija in se uporabljajo za postopke, ki jih vodi. Vsaka arbitražna institucija ima svoj sklop pravil, ki zagotavljajo okvir za postopek in vodenje spora. Primeri institucionalnih pravil so arbitražna pravila ICC, dunajska pravila (VIAC) in arbitražna pravila SIAC.

Instrumenti mehkega prava

Obstajajo različni avtoritativni instrumenti mehkega prava, ki pomagajo in usmerjajo strokovnjake in arbitre. Instrumenti mehkega prava so na voljo v različnih oblikah, vključno s smernicami, pravili, kodeksi in priporočili. Nekaj primerov vključuje:

Pravila IBA o navzkrižju interesov

Pravila IBA o navzkrižju interesov določajo različne možne stopnje razmerij med strankami in arbitri/pravdnim sodiščem. Pravila razvrščajo nešteto razmerij v rdeče, oranžne, rumene in zelene sezname, pri čemer vsak od njih predpisuje ali priporoča razkritje.

Smernice IBA o zastopanju strank v mednarodni arbitraži

Smernice IBA o zastopanju strank v mednarodni arbitraži zagotavljajo praktično pomoč in določajo najboljše prakse pri obravnavanju pogostih etičnih vprašanj, ki se pojavljajo v mednarodni arbitraži. Obravnavajo vprašanja v zvezi z navzkrižjem interesov, komunikacijo ex parte z arbitri, zavajajočimi vlogami arbitražnemu sodišču, neustrezno izmenjavo in razkritjem informacij ter pomočjo pričam in izvedencem.

Pravila IBA o pridobivanju dokazov v mednarodni arbitraži

Pravila IBA o pridobivanju dokazov v mednarodni arbitraži so skrbno pripravljena kombinacija pravil common law in civilnega prava za pridobivanje dokazov v mednarodni arbitraži. Pravila med drugim obravnavajo vprašanja, povezana s predložitvijo dokumentov, izvajanjem dokazov prič in izvedencev ter pooblastili sodišča za ugotavljanje dejstev, zato se nanje pogosto sklicujejo pravniki in arbitri.

Arbitražni postopek

Arbiter v nujnih primerih

Arbiter za nujne primere je arbiter, ki je imenovan skupaj z obvestilom o arbitraži ali pred njim, da odloča o nujnih zadevah. Ta postopek je podoben začasnim/začasnim ukrepom(glej oddelek v(c) spodaj).

Nadzor postopka

V arbitražnem postopku se nadzor nad postopkom spreminja glede na sestavo razsodišča. Pred konstituiranjem, zlasti v ad hoc arbitraži, imajo stranke nadzor nad postopkom. Pravzaprav lahko stranke oblikujejo sklope procesnih pravil, ki urejajo način vodenja postopka. Po drugi strani pa v primeru institucionalne arbitraže postopkovni okvir določajo pravila institucije. Po ustanovitvi sodišča se nadzor nad postopkom prenese v roke sodišča.

Glavni postopkovni koraki

Obvestilo o arbitraži/zahtevek za arbitražo

Obvestilo o arbitraži, znano tudi kot zahtevek za arbitražo, je običajno prvi postopkovni korak v arbitražnem postopku. Tožeča stranka bo arbitražni instituciji in toženi stranki poslala obvestilo/zahtevek, v katerem ju bo obvestila o svoji nameri za arbitražo in zahtevala sestavo razsodišča. Člen 3 pravil UNCITRAL iz leta 2013 ponazarja informacije, ki jih mora na splošno vsebovati obvestilo o arbitraži:

  1. zahtevo, da se spor predloži arbitraži
  2. imena in kontaktne podatke strank;
  3. navedbo arbitražnega sporazuma, na katerega se sklicuje;
  4. navedbo pogodbe ali drugega pravnega instrumenta, iz katerega ali v zvezi s katerim izhaja spor, ali, če take pogodbe ali instrumenta ni, kratek opis zadevnega razmerja;
  5. kratek opis zahtevka in navedbo morebitnega zneska;
  6. zahtevano pravno sredstvo;
  7. predlog glede števila arbitrov, jezika in kraja arbitraže, če se stranki o tem nista predhodno dogovorili.

Ni neobičajno, da je obvestilo o arbitraži jedrnato, saj bo imel tožnik glede na veljavna pravila možnost naknadno predložiti izjavo o zahtevku. Nekatera arbitražna pravila, kot so pravila ICC, pa zahtevajo, da zahtevek za arbitražo vsebuje podrobnejšo obravnavo zahtevka in zahtevanega sodnega varstva.

Odgovor na zahtevo za arbitražo

Odgovor na zahtevo za arbitražo je prva pisna vloga toženca v arbitražnem postopku. Odvisno od veljavnih pravil bo na splošno vseboval predhodne obrise obrambe nasprotne stranke, ki se bo razvijala med postopkom. Nacionalni zakoni in pravila institucij lahko zahtevajo, da se v odgovoru na zahtevo za arbitražo navedejo nekatere obvezne informacije. Pravila UNCITRAL iz leta 2013 na primer določajo, da mora odgovor na zahtevo za arbitražo vsebovati:

  1. ime in kontaktne podatke vsakega toženca ter
  2. odgovor na informacije, navedene v obvestilu o arbitraži.

Podobno kot pri zahtevi za arbitražo lahko nekatera arbitražna pravila, na primer pravila ICC, zahtevajo, da je odgovor na zahtevo za arbitražo podrobnejši in vsebuje več obveznih informacij.

Morebitna nasprotna tožba

Možnost tožene stranke, da uveljavlja nasprotno tožbo, je odvisna od veljavnih pravil, ki urejajo arbitražni postopek. Različni leges arbtri (npr. avstrijski zakonik o civilnem postopku) ne določajo postopkov za vložitev nasprotne tožbe v arbitraži. Zato breme zagotavljanja postopkovnega okvira za nasprotne tožbe nosijo arbitražni sporazum strank in institucionalna pravila. V skladu z več institucionalnimi pravili lahko tožena stranka vloži nasprotne zahtevke v odgovoru na zahtevo za arbitražo. Dopustnost nasprotnih zahtevkov je stranski korak.

Kasnejše pisne vloge

Praktično vse mednarodne arbitraže vključujejo zahtevo za arbitražo in odgovor na zahtevo za arbitražo. Med večino postopkov pa imajo stranke možnost vložiti dodatne pisne vloge. Primeri naknadnih pisnih vlog, ki se lahko vložijo, so:

tožba

Če tožnikova tožba ni vsebovana v zahtevi za arbitražo, se tožba običajno predloži v roku, ki ga določi arbitražno sodišče. Odvisno od veljavnih pravil tožba na splošno vključuje dejanske in materialne okoliščine, na katere se sklicuje tožnik, dokumente, na katere se sklicuje, in posebno zahtevano sodno varstvo.

Tožbeni zahtevek

Po prejemu tožbenega zahtevka tožena stranka v dogovorjenem roku predloži svoj odgovor na tožbo. Odvisno od veljavnih pravil bo odgovor na tožbo na splošno vseboval ugovore zoper obstoj, veljavnost ali uporabo arbitražnega sporazuma; izjavo, s katero se priznava ali zavrača zahtevana odškodnina, ki jo zahteva tožnik; bistvene okoliščine, na katere se sklicuje tožena stranka, ter morebitne nasprotne zahtevke ali pobote.

Kratki povzetki po zaslišanju

V številnih mednarodnih arbitražah stranke po zaključku ustne obravnave in razpošiljanju zapisnika o obravnavi predložijo vloge po obravnavi. V svojih pojasnilih po zaslišanju vsaka stranka običajno poda končni povzetek svojega stališča.

Predhodno plačilo stroškov

Predplačilo stroškov je del stroškov arbitraže, ki ga izračuna arbitražna institucija in se plača kot varščina pred konstituiranjem sodišča za nadaljevanje arbitraže. Predplačilo stroškov se lahko med arbitražnimi institucijami časovno razlikuje. Različne institucije, kot so ICC, LCIA, HKIAC in SIAC, zaračunavajo nevračljivo pristojbino za vložitev ali registracijo, ki se stranki prišteje k predujmu za stroške.

Ustanovitev sodišča

Po prejemu kandidatur institucija imenuje razsodišče in razsodišče je konstituirano. V primeru ad hoc arbitraže se sodišče konstituira po imenovanju predsednika sodišča ali imenovanju edinega arbitra.

Metoda izbire
Arbitri, ki jih imenuje stranka

Arbitri, ki jih imenuje stranka, veljajo za eno od neločljivih značilnosti arbitraže. Stranke lahko imenujejo arbitre, pred katerimi želijo, da se njihov spor obravnava v arbitraži. Pri tej vrsti imenovanja stranke imenujejo soarbitre in predsedujočega arbitra. Druga možnost je, da stranke imenujejo sozavodnike, ti pa imenujejo predsedujočega arbitra. Ta postopek se pogosto uporablja, kadar v sporu predsedujejo trije arbitri. Pomembno je opozoriti, da arbitri, ki jih imenujejo stranke, niso predstavniki strank. Zavezujejo jih dolžnosti neodvisnosti in nepristranskosti.

Arbitri, ki jih imenuje stranka

Drug način imenovanja je, da stranki imenujeta arbitre. V tem primeru stranke imenujejo arbitre, imenovanje pa opravi organ za imenovanje ali arbitražna institucija.

 

Imenovanje s strani institucije

Če se stranke odločijo za institucionalna pravila in se ne odločijo za način imenovanja, imajo pravila različnih arbitražnih institucij mehanizme za imenovanje. Več institucij vodi seznam ali senat arbitrov in izbere najprimernejše arbitre. Pogosto, če naj bi spor vodil edini arbiter in stranki ne dosežeta dogovora o tem, kdo naj bi to bil, institucija imenuje edinega arbitra.

Pomen lex arbitri

Veljavni lex arbtri lahko določa kvalifikacije, ki se zahtevajo od arbitrov. Če je takšna določba obvezna, bo prevladala nad izbiro stranke. Če na primer nacionalna zakonodaja določa, da nekdanji sodniki državnega sodišča ne smejo biti imenovani za arbitre, stranke ne bi smele imenovati nekdanjih sodnikov državnega sodišča.

 

Izziv proti arbitrom

Vsi arbitri morajo delovati neodvisno in nepristransko. Če arbiter ni neodvisen ali nepristranski, se mu lahko ugovarja in se ga izloči iz sodišča. Veljavni postopek ugovora je na splošno opisan v okviru lex arbitri in lex curiae (institucionalna pravila).

Struktura postopka

Predhodna konferenca (konferenca o vodenju zadeve)

Predhodna konferenca ali konferenca za vodenje zadeve (CMC) je sestanek, ki poteka kmalu po začetku arbitraže. Namen sestanka je določiti celovit načrt arbitražnega postopka in opredeliti vprašanja, o katerih je treba odločati. Rezultati CMC so določeni v proceduralnem redu št. 1 ali v poslovniku.

 

Začasni ali začasni ukrepi

Začasni ali začasni ukrep je začasna odredba, ki jo arbitražno sodišče izda zoper stranko. Začasni ukrepi so stranski postopek in se pogosto uporabljajo pred izdajo končne arbitražne odločbe. Začasni ukrepi se lahko zahtevajo v kateri koli fazi postopka. Začasni ukrepi omogočajo eni stranki (stranki 1), da drugi stranki (stranki 2) omeji ravnanje, ki bi škodovalo interesom stranke 1 v arbitražnem postopku.

Predhodne odločitve

Pristojnost
Kompetenz-Kompetenz

Kompetenz-kompetenz (pristojnost-kompetenca ) je pravna doktrina, v skladu s katero je arbitražno sodišče pristojno ali pristojno za presojo in odločanje o obsegu lastne pristojnosti v določeni zadevi. Z drugimi besedami, arbitražno sodišče lahko samo odloči, ali je pristojno za reševanje določenega spora. Kompetenz-kompetenz je temeljno načelo mednarodne arbitraže. Kot tako je priznano v členu 16(1) Vzorčnega zakona UNCITRAL ter v različnih domačih zakonih, kot sta člen 186(1) švicarskega zakona o mednarodnem zasebnem pravu in člen 592(1) avstrijskega zakona o arbitraži.

 

Procesno in materialno pravo arbitraže

Procesno pravo arbitražnega postopka in materialno pravo, v skladu s katerim je treba odločiti o sporu, sta ključni predhodni opredelitvi. Podrobno sta obravnavani v oddelkih iv(b) in iv(c) zgoraj.

Časovna omejitev

Ena od bistvenih značilnosti arbitraže je hitrost postopka. Hitrost arbitraže se lahko razlikuje glede na zapletenost zadeve. Kljub temu imajo pri urejanju hitrosti arbitraže pomembno vlogo odločenost strank, da dosežejo odločitev, ter roki, ki jih določata lex arbitri in/ali lex curiae. Indijski zakon o arbitraži in spravi iz leta 1996 na primer določa, da se arbitraža zaključi v enem letu po zaključku procesnih vlog. Nekatera institucionalna pravila, kot so pravila ICC in SCC, določajo šestmesečni rok za izdajo arbitražne odločbe.

Sprememba

Katera koli stranka lahko kadar koli pred zaključkom arbitražnega postopka spremeni svoj zahtevek ali nasprotno tožbo, če je taka sprememba v okviru arbitražnega sporazuma. Taka zahteva za spremembo se lahko zavrne, če arbitražni senat meni, da je neprimerna ali škodljiva za drugo stranko. Primer, ko se lahko zahteva za spremembo zavrne, je, če je postopek v napredni fazi in bi dopuščanje spremembe znatno zavleklo postopek.

Dokazovanje dejstev in prava

Čeprav arbitraža na splošno velja za učinkovit postopek reševanja sporov, je vseeno oblika razsojanja, katere rezultat je zavezujoča odločba. Zato bosta morali stranki za uspeh v arbitražnem postopku dokazati svoj primer z dejstvi in pravom. Breme dokazovanja dejstev in prava se spreminja glede na primer. Pravilo je prepričljivo povzeto v latinskem izrazu "onus probandi", ki pomeni, da mora tisti, ki nekaj trdi, to dokazati.

Razdružitev

Razdružitev je dejanje ločitve tekočega arbitražnega postopka na dva ali več ločenih delov. Do razdružitve običajno pride v arbitražnem postopku, ko se vprašanja pristojnosti ločijo od vsebine spora. Včasih lahko arbitražna sodišča postopek razdelijo tudi trifukcijsko, in sicer tako, da ga razdelijo na postopek glede pristojnosti, utemeljenosti in kvantitete.

Zasebnost/zaupnost

Strogo gledano sta zasebnost in zaupnost dva različna pojma.

Splošno priznano je, da arbitražne obravnave običajno potekajo zasebno(za zaprtimi vrati), zasebnost pa pogosto izhaja iz arbitražnih sporazumov. Pravila UNCITRAL dejansko zahtevajo, da so arbitražne obravnave zasebne, razen če se stranke ne dogovorijo drugače. Avstrijsko zakonsko pravo ne vsebuje izrecne določbe o zasebnosti arbitražnih postopkov, vendar člen 616(2) avstrijskega zakona o arbitraži določa, da je javnost lahko izključena iz postopkov državnega sodišča v zvezi z arbitražnimi zadevami.

Položaj glede zaupnosti arbitražnih dokumentov, postopkov in odločb ni tako jasen. Splošno priznano je, da so arbitri dolžni varovati zaupnost, kar je razvidno iz drugega odstavka 16. člena Dunajskih pravil. V Avstriji je mogoče trditi, da za stranke v arbitražnem postopku velja dolžnost zaupnosti na podlagi členov 172(3) in 616(2) avstrijskega zakonika o civilnem postopku(Zivilprozessordnung, ZPO). Vendar stranke lahko vplivajo in vplivajo na zaupnost arbitraže z izbiro institucionalnih pravil in arbitražnega prava. Stranke lahko sklenejo tudi dodatne sporazume o zaupnosti.

Nagrade in pravna sredstva

Splošno

Zavezujoča odločitev, ki jo v arbitražnem postopku sprejme edini arbiter ali senat arbitrov, je predstavljena v obliki arbitražne odločbe. Arbitražne odločbe so lahko v različnih oblikah.

Predhodna razsodba

Predhodna arbitražna odločba je odločba, s katero se odloči o enem ali več, vendar ne o vseh zahtevkih. Na splošno je arbitražni senat pooblaščen, da pred izdajo končne razsodbe izda predhodno razsodbo ali razsodbe.

Soglasne razsodbe

Sporazumna razsodba je razsodba, ki jo izda arbitražno sodišče pod pogoji, o katerih se dogovorijo stranke.

Zamudne sodbe

Če je stranka v zamudi, ker ni prišla na arbitražno obravnavo ali ni predložila dokazov, lahko arbitražni senat kljub temu nadaljuje postopek ex parte in izda odločbo. To dovoljuje vzorčni zakon UNCITRAL, zamudne sodbe pa so izvršljive v skladu z Newyorško konvencijo.

Končne razsodbe

Končna razsodba je dokončen izid arbitražnega postopka. Z njo preneha mandat arbitra in se rešijo vsa sporna vprašanja. Končna razsodba je zavezujoča in izvršljiva. Edini pravni sredstvi zoper njo sta zahteva za razveljavitev arbitražne odločbe ali zahteva za ugovor zoper izvršitev arbitražne odločbe(glej točki vii. in viii. spodaj).

Pravna sredstva

Izjave

Sodišče lahko izda izjavo o pravicah in obveznostih strank. Stranke so lahko še posebej nagnjene k temu, da zahtevajo razglasitev, če imajo trajno pravno razmerje, ki ga želijo ohraniti. Izjave so lahko edina podlaga za razsodbo ali v kombinaciji z drugimi pravnimi sredstvi, kot je denarna odškodnina. Na sodiščih morajo biti priznane enako kot preostali deli odločbe.

Denarna odškodnina

Denarna odškodnina je najpogosteje dodeljeno pravno sredstvo in vključuje plačilo denarnega zneska s strani ene stranke drugi. Odvisno od veljavnega materialnega prava in pogojev pogodbe so te odškodnine lahko sestavljene iz nadomestila za utrpelo škodo, pogodbene odškodnine ali denarja, ki se plača na podlagi pogodbe. Če v pogodbi ni izrecno navedeno drugače, se odškodnina običajno plača v valuti, v kateri je bila sklenjena pogodba, ali v valuti, v kateri je bila škoda povzročena.

Kazenske odškodnine

Kaznovalna odškodnina je namenjena kaznovanju toženih strank, kadar je njihovo ravnanje še posebej škodljivo. Avstrijsko pravo ne pozna pojma kazenske odškodnine. To pravno sredstvo na splošno tudi ni na voljo v mednarodni arbitraži, saj je njegov pomen omejen na Združene države Amerike.

Posebna izpolnitev

Če je tako določeno v arbitražnem sporazumu ali če to dopušča materialno pravo, lahko arbitražno sodišče odredi posebno izpolnitev pogodbene obveznosti. Posebna izpolnitev kot pravno sredstvo v mednarodni arbitraži ni tako pogosta kot denarna odškodnina iz dveh razlogov: obstaja konceptualna razlika glede razumevanja "posebne izpolnitve" v pravnih sistemih običajnega in civilnega prava, te odločbe pa je morda težje izvršiti na sodiščih.

Sodne odredbe

Kadar je to primerno, lahko arbitražno sodišče izda sodno prepoved. Sodna odredba je odredba arbitražnega sodišča, s katero se stranki naloži ali prepove določeno dejanje. Vendar lahko stranka do izida arbitraže zahteva sodno odredbo tudi pri domačih sodiščih. Če to dopuščajo domači in institucionalni zakoni, stranke pogosto hitreje in lažje pridobijo to sredstvo neposredno od sodišča, namesto da bi ga zahtevale od arbitražnega sodišča in ga nato uveljavljale na sodišču.

Obresti

Glede na pogosto znaten časovni zamik med prvotnim zahtevkom in plačilom odškodnine lahko obresti predstavljajo pomemben del celotne odškodnine. Številna arbitražna pravila, vključno z Dunajskimi pravili iz leta 2018, o vprašanju obresti molčijo. Na splošno pa se domneva, da so arbitražna sodišča pristojna, da poleg denarne odškodnine prisodijo tudi plačilo obresti.

Stroški

Stroški vključujejo tako stroške arbitraže kot tudi stroške, ki jih imajo stranke. Stroški arbitraže na splošno vključujejo honorarje in stroške arbitrov, upravne stroške in honorarje izvedencev, ki jih je imenovalo arbitražno sodišče. Stroški strank vključujejo sodne stroške in druge stroške, ki jih ima stranka v arbitraži pri pripravi in predstavitvi svoje zadeve, kot so honorarji in stroški strokovnjakov, prič in prevajalcev, ki jih imenuje stranka. Arbitražna sodišča imajo običajno diskrecijsko pravico, ko gre za razdelitev stroškov med stranke. To se na primer odraža v Dunajskih pravilih, ki v členu 38(2) določajo, da morajo razsodišča o porazdelitvi stroškov odločati po lastni presoji, razen če so se stranke dogovorile drugače.

Izvršljivost/priznavanje arbitražnih odločb

Splošno

Priznanje in/ali izvršitev arbitražne odločbe je lahko potrebna, če dolžnik prostovoljno ne izpolni arbitražne odločbe, ki jo je izdalo sodišče. Za razliko od sodnih odločb imajo arbitražne odločbe koristi od mednarodnega pravnega režima, ki zagotavlja učinkovito in uspešno izvrševanje. To ureditev sestavljajo številne dvostranske in večstranske pogodbe, med katerimi je najpomembnejša nedvomno Newyorška konvencija(glej oddelek vii(b) spodaj).

V Avstriji ima v skladu s 607. členom avstrijskega zakona o arbitraži arbitražna odločba, izdana v Avstriji, med strankama učinek pravnomočne sodne odločbe. Zato se lahko arbitražna odločba v Avstriji izvrši tako kot katera koli druga civilna sodba v skladu s členom 1(16) avstrijskega zakona o izvršbi. Če je odločba izdana v tuji državi, se lahko priznanje in izvršitev zahtevata v skladu z avstrijskim zakonom o izvršbi ob upoštevanju mednarodnih pogodb in pravnih instrumentov EU.

Newyorška konvencija

Konvencija o priznavanju in izvrševanju tujih arbitražnih odločb, bolj znana kot Newyorška konvencija, je bila sprejeta na diplomatski konferenci Združenih narodov junija 1958 z namenom zagotoviti izvrševanje tujih arbitražnih odločb na svetovni ravni. Newyorška konvencija omogoča izvrševanje arbitražnih odločb v več kot 160 državah pogodbenicah in je glavna pravna podlaga za izvrševanje tujih odločb v mednarodni trgovinski arbitraži.

Razlogi za zavrnitev izvršitve

Člen V Newyorške konvencije določa omejene razloge za zavrnitev priznanja in izvršitve tuje arbitražne odločbe. Ta seznam je izčrpen in vključuje: nesposobnost stranke ali neveljavnost arbitražnega sporazuma (V(1)(a)), kršitev pravilnega postopka (V(1)(b)), arbitražno sodišče presega svojo pristojnost (V(1)(c)), napake v sestavi/procesu arbitražnega sodišča (V(1)(d)) ali odločba še ni postala zavezujoča ali je bila razveljavljena ali odložena v državi, v kateri ali po katere pravu je bila odločba izdana (V(1)(e)). Nadaljnji razlogi za zavrnitev izvršitve so, če predmet ni arbitrabilen v državi, v kateri se zahteva izvršitev (V(2)(a)), ali če bi bilo priznanje ali izvršitev arbitražne odločbe v nasprotju z javnim redom (V(2)(b)).

Razveljavitev arbitražne odločbe

Splošno

Čeprav je arbitraža zasebni mehanizem za reševanje sporov, ni povsem neodvisna od sodnega nadzora. Čeprav velja, da se arbitražne odločbe preverjajo po vsebini, obstajajo nekateri procesni razlogi, ki omogočajo razveljavitev (razveljavitev) arbitražne odločbe.

Razveljavitev/ razveljavitev arbitražne odločbe je postopek razveljavitve odločbe, ki jo je izdalo arbitražno sodišče, s strani sodišča na sedežu arbitraže. Arbitražna odločba se lahko razveljavi v celoti ali delno.

Za mednarodno arbitražno odločbo veljata dve ravni nadzora. Primarni nadzor izvajajo sodišča na sedežu arbitraže s postopkom razveljavitve arbitražne odločbe. Sekundarni nadzor izvajajo sodišča v kraju izvršitve arbitražne odločbe.

Člen 611 avstrijskega zakona o arbitraži

V skladu s členom 611 avstrijskega zakona o arbitraži se lahko vsaka tožba za razveljavitev arbitražne odločbe vloži pri avstrijskem vrhovnem sodišču, ki je sodišče prve in zadnje stopnje (razen v zadevah, ki se nanašajo na potrošnike in delovno pravo). Člen 611(2) vsebuje izčrpen seznam razlogov, na podlagi katerih se lahko arbitražna odločba razveljavi. Ti razlogi so naslednji:

 

  1. veljavni arbitražni sporazum ne obstaja/arbitražno sodišče je kljub veljavnemu arbitražnemu sporazumu zanikalo svojo pristojnost/pomanjkanje arbitrabilnosti ratione personae (sposobnost strank, da sklenejo arbitražni sporazum);
  2. stranka ni mogla predstaviti svoje zadeve/kršitev pravice do zaslišanja;
  3. razsodba obravnava spor, ki ga arbitražni sporazum ne zajema, ali vsebuje odločitve o zadevah, ki presegajo področje uporabe arbitražnega sporazuma ali zahteve strank za pravno varstvo;
  4. je bila sestava/konstituiranje arbitražnega sodišča pomanjkljivo;
  5. je bil arbitražni postopek voden na način, ki je v nasprotju s temeljnimi vrednotami avstrijskega pravnega sistema(ordre public);
  6. izpolnjeni so bili pogoji za obnovo civilnega postopka iz člena 530(1), št. 1-5;
  7. predmet spora po avstrijskem pravu ni arbitrabilen;
  8. arbitražna odločba je v nasprotju s temeljnimi vrednotami avstrijskega pravnega sistema(ordre public).

 

Razloga 7 in 8 - stvarna nepristojnost in neskladje s temeljnimi vrednotami avstrijskega pravnega sistema - mora Sodišče obravnavati po uradni dolžnosti. Druge (člen 611(2), št. 1-6) obravnava na zahtevo stranke.