Limbi

Arbitrare sau litigiu?

În cazul în care un contract nu conține o clauză de soluționare a litigiilor și părțile nu ajung la o înțelegere prin negocieri sau alte metode alternative de soluționare a litigiilor (ADR), reclamantul va trebui să decidă dacă să continue litigiul sau să încerce să ajungă la un acord pentru a supune litigiul arbitrajului. Pârâtul va trebui să decidă dacă este sau nu de acord cu arbitrajul. Există o listă lungă de variabile pe care ambele părți trebuie să le ia în considerare atunci când decid dacă este preferabil arbitrajul sau litigiul. Unele dintre aceste variabile sunt:

  • Descoperirea/dezvăluirea: amploarea descoperirii a crescut în arbitrajul internațional. Cu toate acestea, impactul acesteia asupra deciziei unei părți de a recurge la arbitraj sau la litigiu va varia în funcție de normele procedurale naționale și de preferințele părții. Depozițiile de tip procesual și interogatoriile scrise, așa cum se întâmplă în multe jurisdicții de drept comun, rămân relativ rare în arbitraj. De exemplu, dacă o parte care inițiază o acțiune în justiție în SUA dorește să evite descoperirea pe scară largă, arbitrajul poate fi preferabil. Pe de altă parte, în sistemele de drept civil, sub rezerva normelor procedurale aplicabile, arbitrajul poate permite cerințe de descoperire/dezvăluire mai largi decât instanțele naționale.
  • Executarea sentințelor: În mare parte datorită impactului Convenției de la New York[a se vedea secțiunea vii litera (b) de mai jos], sentințele arbitrale sunt de obicei mai ușor de executat dincolo de frontierele naționale decât hotărârile judecătorești. După cum se arată în detaliu mai jos, cazurile de blocare cu succes a executării sunt rare.
  • Măsuri provizorii de protecție: Părțile care trebuie să obțină măsuri provizorii rapide la începutul litigiului și înainte de constituirea tribunalului arbitral ar putea fi mai bine să apeleze la sistemul judiciar. Deși unele tribunale arbitrale au instituit proceduri pentru obținerea de măsuri provizorii pre-arbitrale, acestea pot dura ceva timp. Majoritatea jurisdicțiilor nu consideră că solicitarea de protecție rapidă din partea instanțelor naționale la începutul litigiului este incompatibilă cu obligația de arbitraj.
  • Printrefactorii suplimentari care trebuie luați în considerare se numără costurile, rapiditatea, comoditatea și flexibilitatea, viața privată și confidențialitatea, precum și caracterul definitiv al deciziilor, discutate mai jos[a se vedea secțiunea ii litera (b) de mai jos]. Impactul acestor factori variază de la o jurisdicție la alta și ar trebui analizat în contextul cererii.

Ce este arbitrajul?

În general

Arbitrajul este o metodă de soluționare a litigiilor în care părțile convin să supună un litigiu unei persoane sau unui grup de persoane cunoscute sub numele de arbitru(i)/tribunal arbitral. Tribunalul arbitral soluționează litigiul și pronunță o hotărâre definitivă, obligatorie.

Avantajele arbitrajului

Autonomia și flexibilitatea părților

Autonomia părților este piatra de temelie a arbitrajului, permițând ca procedurile să fie adaptate la dorințele și nevoile ambelor părți. Autonomia părților se referă la autonomia părților la un arbitraj comercial internațional de a decide cu privire la toate aspectele procedurii - cum ar fi sediul și locul arbitrajului, arbitrul (arbitrii) și legile de procedură și de fond - sub rezerva doar a limitărilor prevăzute de legislația obligatorie.

Neutralitatea

Părțile la un contract internațional provin, de obicei, din țări diferite. Aducerea unui litigiu în fața instanțelor naționale ale uneia dintre părți înseamnă că această instanță va fi o instanță străină pentru cealaltă parte. Arbitrajul permite ca litigiile să fie soluționate într-un loc neutru, în fața unui tribunal neutru selectat de ambele părți. Acest lucru poate anula avantajele potențiale ale judecării litigiului în statul de origine al uneia dintre părți.

Executabilitate

În general, o hotărâre arbitrală este mai ușor de executat într-o țară străină decât o hotărâre judecătorească națională. Acest lucru se datorează în mare parte Convenției de la New York, un acord internațional la care majoritatea statelor din întreaga lume sunt părți[a se vedea secțiunea vii(b) de mai jos].

Rapiditate

Arbitrajul este considerat, în general, mai rapid decât litigiul. De fapt, diverse norme instituționale sau legislații arbitrale impun limite de timp pentru arbitraj.

Viața privată/confidențialitate

Strict vorbind, viața privată și confidențialitatea sunt două concepte diferite. În timp ce litigiile în instanțele de stat sunt publice, audierile de arbitraj se desfășoară, în general, în privat (cu ușile închise). Situația privind confidențialitatea nu este la fel de simplă, dar părțile la un arbitraj au diferite opțiuni pentru a păstra confidențialitatea[a se vedea secțiunea v litera (d) de mai jos].

Expertiza în materie

Părțile la un arbitraj pot numi un arbitru/arbitri cu expertiză în materia litigiului. Acest lucru poate fi deosebit de avantajos în litigiile internaționale complexe, de exemplu cele care implică proiecte mari de construcții, explorarea petrolului și gazelor sau proprietatea intelectuală. Este puțin probabil ca litigiile în instanțele naționale să fie prezidate de un judecător cu o expertiză tehnică extinsă.

Tipuri de arbitraj

În linii mari, există trei tipuri de arbitraj.

Arbitrajul comercial

Arbitrajul comercial este arbitrajul între două sau mai multe părți la un contract comercial. Acesta este cel mai frecvent tip de arbitraj.

Arbitrajul investitor-stat

Arbitrajul investitor-stat este arbitrajul între un investitor străin și un stat gazdă suveran care rezultă fie dintr-un contract de investiții, fie dintr-un tratat bilateral sau multilateral de investiții.

Arbitrajul interstatal

Arbitrajul interstatal este arbitrajul între două state suverane care rezultă dintr-o convenție (de exemplu, UNCLOS anexa VII) sau dintr-un acord de supunere post-dispută (de exemplu, arbitrajul Iron Rhine)

Arbitrajul comercial

Arbitrajul ad hoc

Un arbitraj ad hoc este o procedură de arbitraj care nu este administrată de o instituție de arbitraj. Adesea, părțile vor desemna un sistem de norme procedurale stabilit, mai degrabă decât să încerce să își conceapă propriul sistem procedural ad hoc . Un exemplu ar fi Regulile de arbitraj UNCITRAL, deoarece acestea nu sunt legate de o anumită instituție.

Arbitrajul instituțional

Arbitrajul instituțional este o procedură de arbitraj care este administrată de o instituție de arbitraj. Instituțiile au propriul set de norme procedurale și ajută la administrarea procesului.

Instituția de arbitraj

O instituție de arbitraj este o instituție specializată care găzduiește proceduri de arbitraj și oferă servicii de administrare menite să faciliteze litigiile de arbitraj. Exemplele includ Camera Internațională de Comerț (ICC), Curtea de Arbitraj Internațional din Londra (LCIA) și Centrul Internațional de Arbitraj din Viena (VIAC).

Ce litigii pot fi supuse arbitrajului comercial?

După cum sugerează expresia, toate litigiile comerciale pot fi supuse arbitrajului. Prin extensie, litigiile de drept privat sunt în general considerate arbitrabile. Prin recenta abordare pro-arbitraj a diferitelor instanțe din întreaga lume, litigiile de drept public, cum ar fi chestiunile legate de dreptul concurenței, pot fi, de asemenea, arbitrabile. Cu toate acestea, în general, țările impun limite cu privire la tipurile de litigii care sunt arbitrabile, astfel încât este important să consultați legislația națională pe această temă. Exemple comune de domenii în care arbitrabilitatea este fie contestată, fie interzisă sunt acordarea sau valabilitatea brevetelor și a mărcilor comerciale, insolvența și tranzacțiile cu valori mobiliare.

Actorii în arbitrajul comercial

Reclamant

Partea care inițiază procedura de arbitraj.

Pârât

Partea împotriva căreia a fost inițiată procedura de arbitraj.

Pârâtul poate, de asemenea, să formuleze cereri reconvenționale în cadrul arbitrajului și atunci poate fi denumit reclamant reconvențional.

Arbitru și tribunal arbitral

Arbitrul este o persoană (de obicei un avocat sau un expert într-un domeniu relevant) selectată pentru a audia și soluționa un litigiu arbitral.

Tribunalul arbitral este un grup de persoane desemnate să faciliteze și să emită o decizie obligatorie în cadrul procedurilor de arbitraj.

Independență și imparțialitate

Arbitrilor și tribunalelor arbitrale li se cere întotdeauna să acționeze în mod independent și imparțial. În caz contrar, aceștia sunt susceptibili de a fi contestați și înlăturați. Sentința arbitrală a unui tribunal arbitral care nu este independent și imparțial este susceptibilă de a fi anulată și inaplicabilă.

Acorduri de arbitraj

Generalități

O convenție de arbitraj este un acord între două sau mai multe părți de a supune un litigiu spre soluționare prin arbitraj. O convenție de arbitraj poate fi fie o convenție prealabilă litigiului, fie o convenție de supunere ulterioară litigiului. La redactarea unei convenții de arbitraj, trebuie să se acorde atenție evitării oricărui risc de ambiguitate, pentru a preveni incertitudini viitoare care ar putea întârzia, împiedica sau compromite procesul de soluționare a litigiului.

Principiul de bază: Separabilitatea

O convenție de arbitraj este considerată separabilă de contractul principal pentru a preveni ca invaliditatea contractului principal să afecteze validitatea convenției de arbitraj. Prin urmare, chiar dacă contractul principal este invalid, convenția de arbitraj poate fi în continuare valabilă.

Clauze asimetrice

În general, se înțelege că oricare dintre părți poate iniția arbitrajul. Cu toate acestea, părțile pot adăuga o anumită clauză la convenția lor de arbitraj, prin care numai o parte (de exemplu, vânzătorul, contractantul, subcontractantul) poate iniția arbitrajul. Astfel de clauze au fost considerate legale în mai multe jurisdicții.

Elemente-cheie

Domeniul de aplicare: ce litigii sunt acoperite?

O convenție de arbitraj trebuie să prevadă litigiile care pot face obiectul arbitrajului. Părțile pot limita acordurile de arbitraj doar la o anumită categorie de litigii care apar în temeiul acordului, folosind o formulare precum "Litigiile legate exclusiv de interpretarea prezentului contract vor fi soluționate prin arbitraj", sau pot include un domeniu de aplicare larg, precum "Toate litigiile care decurg din prezentul acord vor fi soluționate prin arbitraj". Trebuie avut grijă ca acordul să specifice în mod clar care sunt potențialele litigii care fac obiectul arbitrajului.

Sediul arbitrajului

Sediul arbitrajului este locația aleasă de părți ca loc legal al arbitrajului. Acest lucru influențează mai mulți factori, cum ar fi instanța adecvată căreia să i se adreseze pentru susținerea arbitrajului, anularea hotărârii și legea aplicabilă arbitrajului. De asemenea, este important să se țină seama de distincția dintre sediul arbitrajului și locul arbitrajului, acesta din urmă fiind locul în care au loc audierile.

Alegerea arbitrilor

Numărul de arbitri

Părțile sunt libere să aleagă numărul de arbitri care să prezideze litigiul lor. În arbitrajele comerciale, numărul acestora tinde să fie unul sau trei, pentru a evita un blocaj. Sub rezerva legislației aplicabile, părțile pot avea un număr par de arbitri, deși multe jurisdicții, inclusiv Austria, nu permit acest lucru.

 

Calificările arbitrilor

Părțile pot specifica calificările arbitrilor în convenția de arbitraj. Acest lucru permite părților să aleagă experți în materie și/sau experți juridici pentru a decide asupra litigiului lor.

 

Elemente suplimentare

Părțile pot dori să excludă unele dintre elementele enumerate mai sus sau să includă elemente suplimentare. Clauzele suplimentare opționale pot stipula limba (limbile) care urmează să fie utilizată (utilizate) în procedurile arbitrale, domeniul de aplicare al confidențialității arbitrilor și extinderea acesteia la părți, reprezentanți și experți sau o renunțare în cazul în care părțile doresc să excludă posibilitatea exercitării unei căi de atac împotriva unei hotărâri arbitrale.

Forma

Toate convențiile internaționale, precum și Legea model UNCITRAL, impun ca o convenție de arbitraj să fie redactată în scris. Articolul II alineatul (2) din Convenția de la New York definește "acordul în scris" ca fiind "o clauză arbitrală într-un contract sau o convenție arbitrală, semnată de părți sau cuprinsă într-un schimb de scrisori sau telegrame".În Austria, în conformitate cu secțiunea 583 din Legea austriacă privind arbitrajul, convenția de arbitraj trebuie să fie cuprinsă fie într-un document scris semnat de părți, fie în scrisori, faxuri, e-mailuri sau alte mijloace care permit înregistrarea convenției. Dacă un contract respectă aceste cerințe de formă și face trimitere la un document care conține o convenție de arbitraj, aceasta reprezintă o convenție de arbitraj valabilă, atât timp cât trimiterea face ca convenția de arbitraj să facă parte din contractul respectiv.

Modele de clauze de arbitraj

Multe instituții și organisme pun la dispoziția publicului modele/standarde de clauze de arbitraj pe care părțile le pot integra în contractele lor. Câteva exemple de astfel de modele de clauze de arbitraj sunt enumerate mai jos.

ICC

"Toate litigiile care decurg din sau în legătură cu prezentul contract vor fi soluționate definitiv în conformitate cu Regulile de arbitraj ale Camerei Internaționale de Comerț de către unul sau mai mulți arbitri numiți în conformitate cu regulile menționate."

 

UNCITRAL

"Orice litigiu, controversă sau pretenție care decurge din prezentul contract sau care are legătură cu acesta sau cu încălcarea, rezilierea sau nulitatea acestuia se soluționează prin arbitraj în conformitate cu Regulile de arbitraj UNCITRAL."

VIAC

"Toate litigiile sau revendicările care decurg din prezentul contract sau în legătură cu acesta, inclusiv litigiile legate de validitatea, încălcarea, rezilierea sau nulitatea acestuia, sunt soluționate definitiv în temeiul Regulilor de arbitraj (Regulile de la Viena) ale Centrului Internațional de Arbitraj de la Viena (VIAC) al Camerei Economice Federale din Austria de către unul sau trei arbitri numiți în conformitate cu regulile menționate."

Legea aplicabilă

Lex arbitri

Lex arbitri este legea care reglementează arbitrajul în sine. Aceasta se aplică relației dintre tribunalul arbitral și instanțele și legea sediului. Aceasta se extinde la aspecte care includ , printre altele, dacă un litigiu este arbitrabil, constituirea tribunalului arbitral și motivele de contestare a tribunalului, tratamentul egal al părților, libertatea de a conveni asupra normelor detaliate de procedură, măsurile provizorii de protecție, forma și validitatea hotărârii arbitrale și caracterul definitiv al hotărârii. Ca atare, lex arbitri implică norme obligatorii care reprezintă structura de bază și ordinea publică a sistemului juridic al unei jurisdicții și cu care trebuie să se conformeze procedura arbitrală.

Norme procedurale

În timp ce procedura trebuie să fie conformă cu lex arbitri aplicabilă , părțile vor trebui să convină asupra unor norme interne detaliate de procedură în temeiul cărora să desfășoare arbitrajul. Normele de procedură detaliate vor reglementa o gamă largă de aspecte, cum ar fi calendarele, confidențialitatea, observațiile părților și probele martorilor. În general, este recomandabil ca părțile și tribunalul să convină asupra acestor reguli la începutul arbitrajului.

Dreptul material

Litigiul efectiv al părților, atât timp cât se încadrează în termenii clauzei de arbitraj, va trebui să fie soluționat în lumina dreptului material aplicabil. Acesta este dreptul care va fi aplicat unor aspecte precum interpretarea și validitatea contractului și drepturile și obligațiile părților. De obicei, părțile vor fi inclus în contract alegerea legii aplicabile. Cu puține excepții, o clauză de alegere a legii aplicabile va fi acceptată în toate sistemele juridice naționale majore pe baza principiului autonomiei părților. Acest principiu este reflectat în Legea austriacă privind arbitrajul și în Regulile de la Viena.

Alternativ, sub rezerva autorizării exprese de către părți, arbitrul poate decide ex aequo et bono sau ca un compozitor amabil. Aceasta înseamnă că arbitrul va decide litigiul pe baza echității și a bunei conștiințe.

În cazul în care părțile nu au ales în mod expres dreptul material aplicabil, tribunalul va investiga dacă a fost implicită o alegere a legii. Tribunalul va încerca să stabilească intenția părților analizând termenii contractului și circumstanțele înconjurătoare. De exemplu, dacă părțile au ales să arbitreze în Austria, se poate deduce că părțile au ales dreptul austriac pentru a reglementa chestiunile de fond. Cu toate acestea, arbitrii nu ar trebui să deducă o alegere în cazul în care părțile nu au avut o intenție clară de a face o astfel de alegere. Alternativ, tribunalul poate alege să aplice normele privind conflictul de legi de la sediul arbitrajului.

Legea care reglementează convenția de arbitraj

Întrebări cu privire la validitatea, domeniul de aplicare sau interpretarea convenției de arbitraj pot apărea în momentul executării convenției, atunci când se contestă competența arbitrului, când se depune o cerere de anulare a unei hotărâri și când se solicită executarea unei hotărâri. Astfel, legea care reglementează acordul de arbitraj în sine poate fi importantă în arbitrajul comercial internațional. În conformitate cu principiul autonomiei părților, se va da efect alegerii legii de către părți. În absența unei alegeri exprese, legea aplicabilă va fi legea locului de arbitraj sau legea care reglementează chestiunile de fond.

Un avertisment important se aplică în ceea ce privește recunoașterea și executarea unei hotărâri. În conformitate cu Convenția de la New York, în cazul în care părțile nu au făcut o alegere, chestiunile privind validitatea convenției de arbitraj sunt soluționate prin aplicarea legii locului în care a fost pronunțată hotărârea.

Legea locului de executare

Legea locului de executare este foarte importantă în arbitrajele internaționale. În cazul în care o parte dorește să își execute hotărârea la sediul arbitrajului, se va aplica dreptul intern al sediului. În cazul executării unei hotărâri într-o țară străină, Convenția de la New York se va aplica în aproape toate arbitrajele internaționale. Caracterul executoriu al sentințelor arbitrale în temeiul Convenției de la New York este discutat în detaliu mai jos[a se vedea secțiunea vii litera (b) de mai jos].

Norme instituționale

Regulile instituționale sunt regulile de procedură publicate de o instituție de arbitraj care se aplică procedurilor administrate de aceasta. Fiecare instituție de arbitraj are propriul set de reguli care oferă un cadru pentru procedura și administrarea unui litigiu. Exemple de reguli instituționale sunt Regulile de arbitraj ICC, Regulile de la Viena (VIAC) și Regulile de arbitraj SIAC.

Instrumente juridice neobligatorii

Există diverse instrumente juridice neobligatorii cu autoritate care asistă și ghidează practicienii și arbitrii. Instrumentele juridice neobligatorii se prezintă sub mai multe forme, inclusiv sub formă de orientări, norme, coduri și recomandări. Câteva exemple includ:

Regulile IBA privind conflictele de interese

Regulile IBA privind conflictele de interese specifică diverse grade posibile de relații între părți și arbitri/tribunal. Regulile clasifică o multitudine de relații în liste roșii, portocalii, galbene și verzi, fiecare dintre acestea impunând sau recomandând divulgarea informațiilor.

Orientările IBA privind reprezentarea părților în arbitrajul internațional

Orientările IBA privind reprezentarea părților în arbitrajul internațional oferă asistență practică și stabilesc cele mai bune practici în abordarea problemelor etice comune care apar în arbitrajul internațional. Acestea abordează aspecte legate de conflictele de interese, comunicările ex parte cu arbitrii, prezentările înșelătoare către tribunalul arbitral, schimbul și divulgarea necorespunzătoare de informații și asistența acordată martorilor și experților.

Regulile IBA privind obținerea de probe în arbitrajul internațional

Regulile IBA privind obținerea de probe în arbitrajul internațional sunt o combinație atent elaborată de norme de drept comun și de drept civil pentru obținerea de probe în arbitrajul internațional. Regulile abordează aspecte legate , printre altele, de producerea de documente, obținerea de probe de la martori și experți și competențele tribunalului de stabilire a faptelor și sunt adesea consultate de practicieni și arbitri.

Procedura arbitrală

Arbitrul de urgență

Un arbitru de urgență este un arbitru care este numit împreună cu sau înainte de notificarea arbitrajului pentru a decide asupra chestiunilor urgente. Această procedură este similară măsurilor provizorii/interimare[a se vedea secțiunea v litera (c) de mai jos].

Controlul procedurii

În procesul de arbitraj, controlul asupra procedurilor se schimbă în funcție de constituirea tribunalului. Înainte de constituire, în special în arbitrajul ad hoc, părțile dețin controlul asupra procesului. De fapt, părțile pot crea seturi de norme procedurale care să reglementeze modul în care urmează să se desfășoare procedurile. Pe de altă parte, în cazul arbitrajului instituțional, cadrul procedural este asigurat de normele instituției. După constituirea tribunalului, controlul procedurilor trece în mâinile tribunalului.

Principalele etape procedurale

Notificarea de arbitraj/solicitarea de arbitraj

Notificarea de arbitraj, cunoscută și sub denumirea de cerere de arbitraj, va fi, în general, prima etapă procedurală a unei proceduri de arbitraj. Reclamantul va trimite o notificare/solicitare instituției de arbitraj și pârâtului, informându-i cu privire la intenția sa de a arbitra și solicitând constituirea tribunalului. Articolul 3 din Regulamentul UNCITRAL din 2013 ilustrează informațiile care, în general, trebuie incluse într-o notificare de arbitraj:

  1. O cerere de trimitere a litigiului la arbitraj
  2. Numele și datele de contact ale părților;
  3. Identificarea convenției de arbitraj care este invocată;
  4. Identificarea oricărui contract sau a oricărui alt instrument juridic din care sau în legătură cu care se naște litigiul sau, în absența unui astfel de contract sau instrument, o scurtă descriere a relației relevante;
  5. O scurtă descriere a cererii și o indicație a sumei implicate, dacă este cazul;
  6. măsura sau soluția solicitată;
  7. o propunere privind numărul de arbitri, limba și locul arbitrajului, în cazul în care părțile nu au convenit anterior asupra acestora.

Nu este neobișnuit ca o notificare de arbitraj să fie succintă, deoarece, în funcție de normele aplicabile, reclamantul va avea posibilitatea de a depune ulterior o declarație de creanță. Cu toate acestea, anumite norme de arbitraj, cum ar fi normele ICC, impun ca o cerere de arbitraj să conțină o prezentare mai detaliată a cererii și a reparației solicitate.

Răspunsul la cererea de arbitrare

Răspunsul la cererea de arbitraj va fi prima prezentare scrisă a pârâtului în cadrul unei proceduri de arbitraj. În funcție de normele aplicabile, acesta va stabili, în general, contururile preliminare ale apărării pârâtului, care vor fi dezvoltate pe parcursul procedurii. Legislația națională și normele instituției pot impune ca anumite informații obligatorii să fie incluse în răspunsul la cererea de arbitraj. Regulile UNCITRAL 2013, de exemplu, prevăd că un răspuns la cererea de arbitraj trebuie să conțină

  1. numele și datele de contact ale fiecărui respondent; și
  2. un răspuns la informațiile prevăzute în notificarea de arbitraj.

Ca și în cazul unei cereri de arbitraj, anumite norme de arbitraj, cum ar fi normele ICC, pot impune ca un răspuns la cererea de arbitraj să fie mai detaliat și să conțină mai multe informații obligatorii.

Cerere reconvențională potențială

Posibilitatea pârâtului de a formula o cerere reconvențională depinde de normele aplicabile care reglementează procedura de arbitraj. Diverse leges arbtri (de exemplu, Codul austriac de procedură civilă) nu prevăd proceduri pentru depunerea unei cereri reconvenționale în cadrul unui arbitraj. Prin urmare, sarcina de a oferi un cadru procedural pentru cererile reconvenționale revine convenției de arbitraj a părților și normelor instituționale. În temeiul mai multor norme instituționale, pârâtul poate depune cereri reconvenționale în răspunsul său la cererea de arbitraj. Admisibilitatea cererilor reconvenționale este o etapă incidentală.

Observații scrise ulterioare

Practic, toate arbitrajele internaționale implică o cerere de arbitraj și un răspuns la cererea de arbitraj. Cu toate acestea, pe parcursul majorității procedurilor, părțile vor avea posibilitatea de a depune observații scrise suplimentare. Exemple de observații scrise ulterioare care pot fi depuse sunt:

Declarația de creanță

Cu excepția cazului în care cererea de arbitrare conține precizarea pretențiilor reclamantului, o precizare a pretențiilor va fi, în general, depusă într-o perioadă de timp stabilită de tribunalul arbitral. În funcție de normele aplicabile, o declarație de pretenții include, în general, circumstanțele de fapt și materiale invocate de reclamant, documentele pe care se bazează reclamantul și măsurile specifice solicitate.

Declarația de apărare

La primirea declarației de creanță, pârâtul își va prezenta declarația de apărare în termenul convenit. În funcție de normele aplicabile, o declarație în apărare va include, în general, orice obiecții cu privire la existența, validitatea sau aplicabilitatea convenției de arbitraj; o declarație prin care se admite sau se neagă soluția solicitată de reclamant; circumstanțele materiale invocate de pârât; și orice cereri reconvenționale sau compensatorii.

Memorii după audiere

În multe arbitraje internaționale, părțile vor depune memorii post-audiență după încheierea ședinței orale și după difuzarea transcrierii ședinței. În memoriile lor ulterioare audierii, fiecare parte va prezenta, în general, o sinteză finală a poziției sale.

Avans pe costuri

Un avans din costuri reprezintă o parte din costurile de arbitraj calculate de instituția de arbitraj care trebuie plătită ca garanție înainte de constituirea tribunalului pentru a putea continua arbitrajul. Calendarul avansului pe costuri poate diferi de la o instituție de arbitraj la alta. Diverse instituții, cum ar fi ICC, LCIA, HKIAC și SIAC, percep o taxă de depunere sau de înregistrare nerambursabilă care este creditată pentru avansul pe costuri al unei părți.

Constituirea tribunalului

După primirea nominalizărilor, instituția numește tribunalul, iar acesta este constituit. În cazul arbitrajului ad hoc, tribunalul este constituit după numirea președintelui tribunalului sau după numirea arbitrului unic.

Metoda de selecție
Arbitri numiți de părți

Arbitrii numiți de părți sunt considerați a fi una dintre caracteristicile intrinseci ale arbitrajului. Părțile pot numi arbitrii în fața cărora doresc ca litigiul lor să fie arbitrat. În acest tip de numire, părțile numesc co-arbitrii, precum și arbitrul care prezidează. Alternativ, părțile pot numi co-arbitrii, care la rândul lor îl numesc pe arbitrul care prezidează. Frecvent, aceasta este procedura utilizată atunci când trei arbitri prezidează litigiul. Este important de reținut că arbitrii numiți de părți nu sunt reprezentanți ai părților. Aceștia sunt supuși unor obligații de independență și imparțialitate.

Arbitri desemnați de părți

O altă metodă de numire este aceea ca părțile să numească arbitrii. În acest caz, părțile desemnează arbitrii, dar numirea este completată de o autoritate de desemnare sau de o instituție de arbitraj.

 

Numiri instituționale

În cazul în care părțile optează pentru norme instituționale și nu decid asupra unei metode de numire, normele diferitelor instituții de arbitraj dispun de mecanisme de numire. Mai multe instituții mențin o listă sau o comisie de arbitri și aleg arbitrii cei mai potriviți. În mod frecvent, dacă un arbitru unic trebuie să prezideze litigiul și părțile nu ajung la un acord cu privire la cine ar trebui să fie acesta, instituția va numi un arbitru unic.

Relevanța lex arbitri

Lex arbtri aplicabilă poate dicta calificările cerute arbitrilor. În cazul în care o astfel de dispoziție este obligatorie, aceasta ar prevala asupra alegerii unei părți. De exemplu, dacă legislația națională prevede că foștii judecători ai instanțelor de stat nu pot fi numiți arbitri, părților le-ar fi interzis să numească foști judecători ai instanțelor de stat.

 

Contestarea arbitrilor

Toți arbitrii sunt obligați să acționeze independent și imparțial. În cazul în care un arbitru nu este independent sau imparțial, acesta este susceptibil de a fi contestat și descalificat pentru a face parte din tribunal. Procedura de contestare aplicabilă este, în general, descrisă în cadrul lex arbitri și lex curiae (norme instituționale).

Structura procedurii

Conferința preliminară (Conferința de gestionare a cauzei)

Conferința preliminară sau conferința de gestionare a cauzei (CMC) este o reuniune care are loc la scurt timp după începerea arbitrajului. Scopul reuniunii este de a stabili un plan cuprinzător pentru procedurile arbitrale și de a defini chestiunile care urmează să fie soluționate. Rezultatele CMC sunt prevăzute în Ordinul de procedură nr. 1 sau în Caietul de sarcini.

 

Măsuri interimare sau provizorii

O măsură interimară sau provizorie este un ordin temporar emis de un tribunal arbitral împotriva unei părți. Măsurile provizorii sunt o procedură incidentală și sunt adesea utilizate înainte de pronunțarea unei hotărâri arbitrale definitive. Măsurile provizorii pot fi solicitate în orice etapă a procedurii. Măsurile provizorii permit unei părți (partea 1) să împiedice o altă parte (partea 2) să facă ceva care ar fi în detrimentul intereselor părții 1 față de procedura arbitrală.

Hotărâri preliminare

Competența
Kompetenz-Kompetenz

Kompetenz-kompetenz (competență-competență) este doctrina juridică potrivit căreia un tribunal arbitral are competența sau jurisdicția de a evalua și de a se pronunța cu privire la întinderea propriei sale competențe asupra unei chestiuni. Cu alte cuvinte, un tribunal arbitral poate decide singur dacă are competența de a soluționa un anumit litigiu. Kompetenz-kompetenz este un principiu fundamental în arbitrajul internațional. Ca atare, acesta este recunoscut în secțiunea 16 alineatul (1) din Legea model UNCITRAL, precum și în diverse legi interne, cum ar fi articolul 186 alineatul (1) din Legea elvețiană privind dreptul internațional privat și secțiunea 592 alineatul (1) din Legea austriacă privind arbitrajul.

 

Dreptul procedural și substanțial al arbitrajului

Dreptul procedural al procedurii de arbitraj și dreptul material în temeiul căruia litigiul ar trebui soluționat sunt determinări preliminare esențiale. Acestea sunt discutate în detaliu în secțiunile iv(b) și iv(c) de mai sus.

Termenul limită

Una dintre caracteristicile principale ale arbitrajului este rapiditatea procedurilor. Rapiditatea arbitrajului poate varia în funcție de complexitatea cauzei. Cu toate acestea, hotărârea părților de a ajunge la o decizie, precum și termenele impuse de lex arbitri și/sau lex curiae joacă un rol semnificativ în reglementarea vitezei arbitrajului. De exemplu, Legea indiană privind arbitrajul și concilierea din 1996 prevede că arbitrajul se încheie în termen de un an de la finalizarea pledoariilor. Anumite reguli instituționale, cum ar fi Regulile ICC și Regulile SCC, prevăd un termen de șase luni pentru pronunțarea sentințelor arbitrale.

Modificarea

În orice moment înainte de încheierea procedurii arbitrale, orice parte își poate modifica cererea sau cererea reconvențională, cu condiția ca o astfel de modificare să se încadreze în domeniul de aplicare al convenției de arbitraj. O astfel de cerere de modificare poate fi respinsă dacă tribunalul arbitral o consideră inadecvată sau prejudiciază cealaltă parte. Un exemplu în care o cerere de modificare poate fi respinsă este atunci când procedura se află într-un stadiu avansat și admiterea modificării ar întârzia semnificativ procedura.

Dovedirea faptelor și a dreptului

Deși arbitrajul este, în general, considerat a fi un proces eficient de soluționare a litigiilor, acesta este totuși o formă de adjudecare care are ca rezultat o hotărâre obligatorie. Prin urmare, pentru a avea succes într-un arbitraj, părțile vor trebui să își dovedească cauza în fapt și în drept. Sarcina de a dovedi faptele și dreptul se schimbă în funcție de caz. Regula generală este rezumată convingător în expresia latină "onus probandi", care înseamnă că cel care susține ceva trebuie să dovedească.

Bifurcația

Bifurcarea este actul de separare a procedurilor de arbitraj în curs în două sau mai multe părți separate. În general, bifurcarea are loc într-o procedură de arbitraj atunci când problemele jurisdicționale sunt separate de fondul litigiului. Uneori, tribunalele pot, de asemenea, trifurca procedurile prin divizarea acestora în jurisdicție, fond și cuantum.

Viața privată/confidențialitate

Strict vorbind, viața privată și confidențialitatea sunt două concepte diferite.

Este universal recunoscut faptul că audierile de arbitraj se desfășoară, în general, în privat(cu ușile închise), iar confidențialitatea este adesea implicită în acordurile de arbitraj. Într-adevăr, Regulile UNCITRAL impun ca ședințele de arbitraj să fie private, cu excepția cazului în care părțile au convenit altfel. Legislația austriacă nu conține o dispoziție explicită privind confidențialitatea procedurilor de arbitraj, dar secțiunea 616 alineatul (2) din Legea austriacă privind arbitrajul prevede că publicul poate fi exclus din procedurile instanțelor de stat privind chestiunile de arbitraj.

Situația privind confidențialitatea documentelor, procedurilor și sentințelor arbitrale nu este la fel de clară. Este universal recunoscut faptul că arbitrii au o obligație de confidențialitate, astfel cum se reflectă în secțiunea 16 alineatul (2) din Regulamentul de la Viena. În Austria, se poate susține că părțile la o procedură arbitrală sunt supuse unei obligații de confidențialitate în temeiul secțiunilor 172(3) și 616(2) din Codul austriac de procedură civilă(Zivilprozessordnung, ZPO). Cu toate acestea, părțile pot influența și influențează confidențialitatea arbitrajului lor atunci când aleg regulile instituționale și dreptul arbitral. De asemenea, părțile pot încheia acorduri de confidențialitate suplimentare.

Premii și remedii

Generalități

Decizia obligatorie luată de un arbitru unic sau de un grup de arbitri în cadrul procedurilor de arbitraj este prezentată sub forma unei hotărâri arbitrale. Hotărârile arbitrale pot lua diferite forme.

Hotărâri preliminare

O hotărâre preliminară este o hotărâre care soluționează una sau mai multe, dar nu toate pretențiile. În general, un tribunal arbitral are competența de a pronunța una sau mai multe hotărâri preliminare înainte de pronunțarea hotărârii finale.

Hotărâri de consimțământ

O hotărâre de consimțământ este o hotărâre pronunțată de tribunalul arbitral în condițiile convenite de părți.

Hotărâri în lipsă

În cazul în care o parte este în întârziere deoarece nu s-a prezentat la o audiere arbitrală sau nu a prezentat probe, tribunalul arbitral poate totuși să continue procedura ex parte și să pronunțe o hotărâre. Acest lucru este permis de Legea model UNCITRAL, iar sentințele pronunțate în lipsă sunt executorii în temeiul Convenției de la New York.

Hotărâri definitive

O hotărâre definitivă este rezultatul final al unei proceduri de arbitraj. Aceasta duce la încetarea mandatului arbitrului și rezolvă toate problemele în litigiu. Sentința definitivă este obligatorie și executorie. Singurele căi de atac împotriva acesteia sunt o cerere de anulare a hotărârii sau o cerere de opoziție la executarea hotărârii(a se vedea secțiunile vii. și viii. de mai jos).

Remedii

Declarații

Un tribunal poate face o declarație cu privire la drepturile și obligațiile părților. Părțile pot fi înclinate să solicite o declarație în special atunci când au un raport juridic continuu pe care doresc să îl mențină. Declarațiile pot constitui singurul temei al unei hotărâri sau pot fi combinate cu alte căi de atac, cum ar fi despăgubirile bănești. Acestea ar trebui să aibă aceeași recunoaștere în instanțe ca și restul hotărârii.

Despăgubiri bănești

Despăgubirile bănești sunt soluția cea mai frecvent acordată și presupun plata unei sume de bani de către o parte către cealaltă. În funcție de dreptul material aplicabil și de termenii contractului, aceste daune-interese pot consta în compensații pentru pierderile suferite, daune-interese lichidate sau sume de bani plătibile în temeiul contractului. Cu excepția cazului în care se prevede în mod expres în contract, daunele-interese sunt în general plătibile în moneda în care a fost încheiat contractul sau în moneda în care a fost suferită pierderea.

Despăgubiri punitive

Despăgubirile punitive sunt destinate pedepsirii pârâților atunci când comportamentul acestora este deosebit de dăunător. Legislația austriacă nu recunoaște conceptul de daune punitive. Acest remediu nu este, de asemenea, disponibil în general în arbitrajul internațional, deoarece relevanța sa este limitată la Statele Unite.

Executarea specifică

În cazul în care acordul de arbitraj prevede acest lucru sau dreptul material permite acest lucru, un tribunal arbitral poate dispune executarea în mod specific a unei obligații contractuale. Executarea specifică ca remediu nu este la fel de frecventă ca despăgubirile bănești în arbitrajul internațional din două motive: există o diviziune conceptuală în ceea ce privește înțelegerea "executării specifice" în jurisdicțiile de drept comun și de drept civil, iar aceste hotărâri pot fi mai greu de aplicat în instanțe.

Acțiuni în încetare

Atunci când este cazul, un tribunal arbitral poate acorda măsuri asiguratorii. Măsurile asiguratorii reprezintă un ordin al tribunalului de a ordona sau de a interzice o anumită acțiune a unei părți. Cu toate acestea, în așteptarea rezultatului arbitrajului, o parte poate solicita, de asemenea, măsuri provizorii de la instanțele naționale. În cazul în care acest lucru este permis de legislația internă și instituțională, părțile consideră adesea că este mai rapid și mai ușor să obțină această măsură corectivă direct de la instanțe, în loc să o solicite tribunalului și apoi să o pună în aplicare în instanțe.

Interesul

Având în vedere intervalul de timp adesea semnificativ dintre cererea inițială și plata daunelor, dobânda poate constitui o parte semnificativă din daunele totale. Multe norme arbitrale, inclusiv Regulile de la Viena 2018, nu se referă la problema dobânzii. Cu toate acestea, în general, se presupune că tribunalele au competența de a acorda plata dobânzii în plus față de daunele bănești.

Costurile

Costurile includ atât costurile arbitrajului, cât și costurile suportate de părți. Costurile arbitrajului includ, în general, onorariile și cheltuielile arbitrilor, costurile administrative și onorariile experților numiți de tribunal. Costurile suportate de părți includ costurile juridice și alte costuri suportate de partea la arbitraj pentru pregătirea și prezentarea cauzei, precum onorariile și cheltuielile experților, martorilor și traducătorilor numiți de părți. Tribunalelor li se acordă, în general, o marjă de apreciere în ceea ce privește alocarea costurilor către părți. Acest lucru se reflectă, de exemplu, în Regulile de la Viena, care prevăd la articolul 38 alineatul (2) că tribunalele ar trebui să decidă cu privire la alocarea costurilor în conformitate cu propria lor discreție, cu excepția cazului în care părțile au convenit altfel.

Executabilitatea / Recunoașterea sentințelor arbitrale

Generalități

Recunoașterea și/sau executarea unei sentințe arbitrale poate fi necesară în cazul în care debitorul sentinței nu se conformează în mod voluntar sentinței pronunțate de tribunal. Spre deosebire de hotărârile judecătorești, sentințele arbitrale beneficiază de un regim juridic internațional care prevede o executare eficientă și efectivă. Acest regim constă într-o multitudine de tratate bilaterale și multilaterale, dintre care cea mai importantă este, fără îndoială, Convenția de la New York[a se vedea secțiunea vii litera (b) de mai jos].

În Austria, în conformitate cu secțiunea 607 din Legea austriacă privind arbitrajul, o hotărâre arbitrală pronunțată în Austria are, între părți, efectul unei hotărâri judecătorești definitive și obligatorii. Prin urmare, la fel ca orice altă hotărâre civilă, sentințele arbitrale pot fi executate în Austria în temeiul articolului 1 alineatul (16) din Legea austriacă privind executarea silită. În cazul în care hotărârea este pronunțată într-o țară străină, recunoașterea și executarea pot fi solicitate în temeiul Legii austriece privind executarea, sub rezerva tratatelor internaționale și a instrumentelor juridice ale UE.

Convenția de la New York

Convenția privind recunoașterea și executarea sentințelor arbitrale străine, cunoscută mai ales sub numele de Convenția de la New York, a fost adoptată de o conferință diplomatică a Organizației Națiunilor Unite în iunie 1958 cu scopul de a asigura executarea sentințelor arbitrale străine la nivel mondial. Convenția de la New York face posibilă executarea sentințelor arbitrale în peste 160 de state contractante și este principalul temei juridic pentru executarea sentințelor străine în arbitrajul comercial internațional.

Motive de refuz al executării

Articolul V din Convenția de la New York stabilește motive limitate pentru care recunoașterea și executarea unei hotărâri arbitrale străine pot fi refuzate. Această listă este exhaustivă și include: incapacitatea unei părți sau nulitatea convenției de arbitraj [V(1)(a)], încălcarea dreptului la un proces echitabil [V(1)(b)], depășirea de către tribunalul arbitral a competenței sale [V(1)(c)], defecte în componența/procedura tribunalului arbitral [V(1)(d)], sau hotărârea nu a devenit încă obligatorie sau a fost anulată sau suspendată în țara în care a fost pronunțată hotărârea sau în temeiul legislației acesteia [V(1)(e)]. Alte motive de refuz al executării sunt dacă obiectul nu este arbitrabil în țara în care se solicită executarea [V(2)(a)] sau dacă recunoașterea sau executarea hotărârii ar fi contrară ordinii publice [V(2)(b)].

Anularea unei hotărâri arbitrale

Generalități

Deși arbitrajul este un mecanism privat de soluționare a litigiilor, acesta nu este complet liber de controlul judiciar. Deși este acceptat faptul că sentințele arbitrale sunt revizuite pe fond, există anumite motive procedurale care permit anularea (anularea) sentințelor arbitrale.

Anularea/anularea unei hotărâri arbitrale este procesul de anulare a hotărârii pronunțate de tribunalul arbitral de către instanța de la sediul arbitrajului. O hotărâre arbitrală poate fi anulată în întregime sau în parte.

O hotărâre arbitrală internațională este supusă la două niveluri de control. Controlul primar este exercitat de instanțele de la sediul arbitrajului prin procesul de anulare a hotărârii arbitrale. Controlul secundar este exercitat de instanțele de la destinația executării hotărârii arbitrale.

Secțiunea 611 din Legea austriacă privind arbitrajul

În temeiul articolului 611 din Legea austriacă privind arbitrajul, orice acțiune de anulare a unei hotărâri arbitrale poate fi introdusă în fața Curții Supreme austriece, care este instanța de prim și ultim grad de jurisdicție (cu excepția chestiunilor care implică dreptul consumatorilor și/sau dreptul muncii). Articolul 611 alineatul (2) conține o listă exhaustivă de motive pe baza cărora o hotărâre arbitrală poate fi anulată. Aceste motive sunt:

 

  1. Nu există o convenție de arbitraj valabilă/ Tribunalul arbitral și-a declinat competența în ciuda unei convenții de arbitraj valabile/lipsa de arbitrabilitate ratione personae (capacitatea părților de a încheia o convenție de arbitraj);
  2. O parte nu a putut să își prezinte cauza/violarea dreptului de a fi audiat;
  3. Hotărârea arbitrală se referă la un litigiu care nu face obiectul convenției de arbitraj sau conține decizii cu privire la aspecte care depășesc domeniul de aplicare al convenției de arbitraj sau al cererii de protecție juridică a părților;
  4. a existat o deficiență în componența/constituirea tribunalului arbitral;
  5. procedurile arbitrale s-au desfășurat într-un mod care contravine valorilor fundamentale ale sistemului juridic austriac(ordre public);
  6. Cerințele pentru redeschiderea procedurii civile în temeiul articolului 530 alineatul (1) punctele 1-5 au fost îndeplinite;
  7. Obiectul litigiului nu este arbitrabil în temeiul legislației austriece;
  8. Hotărârea arbitrală contravine valorilor fundamentale ale sistemului juridic austriac(ordre public).

 

Motivele 7 și 8 - necompetența materială și conflictul cu valorile fundamentale ale sistemului juridic austriac - urmează să fie examinate din oficiu de Curte. Celelalte [articolul 611 alineatul (2) punctele 1-6] sunt examinate la cererea unei părți.