L'essor des tribunaux de commerce internationaux dans les litiges commerciaux

Résumé

Bien que le concept ne soit pas nouveau - le tribunal de commerce de Londres date de 1895 - les tribunaux de commerce internationaux (CCI) se sont considérablement développés ces dernières années. Leur essor mondial reflète un changement dans la résolution des litiges, motivé par des ambitions géopolitiques, des incitations économiques et l'expansion du marché juridique. Les pays créent des CCI pour attirer les investissements étrangers, renforcer leur influence dans le commerce mondial et offrir une alternative à l'arbitrage. Les cabinets d'avocats d'élite jouent également un rôle dans la promotion des CCI, dans l'intention d'étendre les marchés des litiges internationaux. Malgré les difficultés rencontrées pour s'imposer, les CCI représentent une tendance croissante qui pourrait remodeler le paysage de la résolution des litiges commerciaux mondiaux.

Comprendre les CCI : Un nouveau forum pour les litiges internationaux

Par essence, les CCI sont des tribunaux spécialisés au sein des systèmes juridiques nationaux, conçus pour traiter les litiges commerciaux internationaux complexes. Malgré des différences dans leur conception institutionnelle, elles ont en commun des règles de procédure adaptables similaires à celles de l'arbitrage international, des procédures multilingues, le recours aux traditions de la common law et la nomination de juges ou d'experts juridiques étrangers^[1].

La tendance croissante

Depuis 2010, au moins onze nouvelles CCI ont été créées dans le monde, notamment en Europe, en Amérique du Nord, en Asie et au Moyen-Orient. Dans l'Europe post-Brexit, où les décisions des tribunaux anglais sont désormais plus difficiles à exécuter, les juridictions développent leurs CCI pour concurrencer l'arbitrage et le tribunal de commerce de Londres^[2] Plusieurs pays européens qui s'efforcent de devenir les prochains centres financiers et commerciaux reconnaissent la nécessité de disposer de tribunaux de commerce efficaces^[3] De récents amendements au Code de procédure civile suisse, entrant en vigueur le 1er janvier 2025, illustrent cette tendance en permettant aux cantons suisses de créer des CCI où les litiges peuvent être plaidés en anglais^[4].

L'essor des CPI reflète des tendances géopolitiques et économiques plus larges, notamment un protectionnisme commercial croissant, une montée du nationalisme et le renforcement de la souveraineté nationale, qui ont tous un impact sur le droit international privé et public^[5]. Si les motivations de la création des CPI diffèrent, chacune ayant sa propre histoire et sa propre raison d'être, cet article met en lumière les facteurs communs à l'origine de leur création.

Géopolitique, puissance douce et motivations économiques

La doctrine juridique propose trois explications principales à l'essor des CPI : les considérations géopolitiques, la projection de puissance douce et les incitations économiques.

D'un point de vue géopolitique, les CPI peuvent servir d'outils aux États pour renforcer leur pouvoir au sein de l'économie politique mondiale.

Les considérations de soft power suggèrent que les CPI aident les juridictions à renforcer leur statut de centres d'affaires régionaux, à exporter des idées juridiques et politiques et à gagner en prestige auprès des dirigeants internationaux. Cette théorie a été appliquée à la création de CCI dans des régions telles que le Golfe, le Kazakhstan, Singapour et l'Europe post-Brexit.

Les CCI fonctionnent également comme des instruments de diplomatie économique, visant à attirer les investissements directs étrangers (IDE), à promouvoir le développement des secteurs juridiques et financiers et à élargir l'assiette fiscale nationale. Les CCI génèrent une demande de services juridiques et d'appui (par exemple, parajuristes, taxis, hôtels, restaurants), ce qui profite aux économies locales^[6]. Dans ce contexte, les cabinets d'avocats spécialisés pourraient considérer l'essor des CCI comme une occasion d'étendre leur portée mondiale et de contribuer à la création d'un environnement juridico-institutionnel propice à la croissance des activités commerciales en matière de droit commercial et de résolution des litiges^[7].

Par exemple, les CCI d'Abu Dhabi, de Dubaï, du Qatar et du Kazakhstan offrent des mécanismes fiables de résolution des litiges pour attirer les investisseurs internationaux. En revanche, la France et l'Allemagne ont adopté une approche plus modeste, en introduisant des chambres commerciales spécialisées pour améliorer la résolution des litiges transfrontaliers pour les entreprises locales et régionales. La motivation de la Chine est plus géopolitique ; la création de ses CCI est étroitement liée à l'initiative Belt and Road, servant d'outil à la fois juridique et économique pour protéger et promouvoir les investissements chinois à l'étranger^[8].

Le rôle des cabinets d'avocats d'élite dans l' expansion des CPI

Une théorie, qui s'inspire de la Nouvelle approche de l'interdépendance, se distingue des autres juristes en soutenant que les cabinets d'avocats d'élite sont à l'origine de la création de la plupart des CPI afin d'étendre le marché mondial des litiges commerciaux. Ces cabinets d'avocats collaborent avec les autorités judiciaires ou politiques nationales pour créer des CCI, répondant ainsi à la demande de services spécialisés et rentables de règlement des litiges.

Les litiges commerciaux internationaux impliquent souvent plusieurs juridictions, ce qui donne lieu à des demandes juridiques qui se chevauchent et que les tribunaux nationaux ont du mal à traiter efficacement. L'arbitrage, bien que largement utilisé, peut être coûteux et ne bénéficie pas de certaines garanties procédurales. En revanche, les CCI offrent des services spécialisés de haute qualité à des coûts moindres, ce qui les rend attrayantes pour les justiciables. Conscients de ces avantages, les cabinets d'avocats promeuvent activement les CCI en tant qu'innovations institutionnelles qui stimulent les économies nationales en attirant les IDE, les capitaux et les recettes fiscales.

Les résultats empiriques soutiennent largement cette théorie, à quelques exceptions près. Rien n'indique que les cabinets d'avocats soient impliqués dans la CCI chinoise et, dans certains cas, les autorités judiciaires ont joué un rôle plus proactif que prévu. Cela souligne la nécessité de poursuivre les recherches sur le rôle des juges, des administrations judiciaires et d'autres acteurs non étatiques^[9].

L'influence de l'arbitrage sur le développement de la CCI

Malgré la concurrence apparente entre la CCI et l'arbitrage, certains affirment que ce dernier a été un moteur important du développement de la CCI. La formalisation croissante de l'arbitrage, parfois appelée "arbitralisation" de la résolution des litiges, a conduit certaines juridictions à développer des CCI, incorporant les caractéristiques les plus attrayantes de l'arbitrage.

Des initiatives telles que le plan des tribunaux de commerce néerlandais et la proposition de création de chambres pour les litiges commerciaux internationaux et de tribunaux de commerce en Allemagne mettent en évidence le phénomène de "disparition des procès", c'est-à-dire l'exode des affaires vers l'arbitrage. En modernisant les tribunaux et en proposant des règles de procédure plus souples, les CCI européennes cherchent à récupérer les litiges perdus au profit de l'arbitrage^[10].

La plupart des CCI asiatiques, en revanche, se considèrent comme des partenaires plutôt que des concurrents de l'arbitrage. La Singapore International Commercial (SICC) met l'accent sur ses avantages en tant que tribunal public, ciblant les litiges qui autrement contourneraient Singapour, élargissant ainsi son marché de résolution des litiges sans réduire la charge de travail de l'arbitrage^[11]. En outre, la création d'un nouveau modèle de litige sert d'outil de marketing pour construire l'image de marque de Singapour. Les utilisateurs ont le choix entre deux systèmes de règlement des litiges, ce qui souligne l'importance de l'autonomie des services de règlement des litiges en droit singapourien^[12].

Défis et perspectives

Malgré leur potentiel, les CCI doivent relever plusieurs défis pour être largement adoptées. L'arbitrage reste le mécanisme de règlement des différends privilégié pour la plupart des litiges commerciaux internationaux. Le nombre relativement faible de cas laisse penser que les CCI n'ont pas encore réussi à s'imposer de manière significative et qu'elles ne représentent qu'un défi mineur par rapport à l'arbitrage. En outre, les préoccupations concernant la transparence, l'indépendance judiciaire et les implications géopolitiques des CCI dans les régions non démocratiques peuvent entraver leur influence plus large sur la promotion de l'État de droit^[13].

Le choix des instances de règlement des différends est fortement influencé par la réputation du système judiciaire national et par les pratiques commerciales établies. Il faudra du temps pour se forger une réputation positive et convaincre les parties de réviser leurs clauses de règlement des différends en faveur de ces nouvelles juridictions^[14]. En outre, pour que les CCI deviennent des alternatives viables, un instrument international est nécessaire pour garantir que les tribunaux d'autres pays respectent les clauses de compétence renvoyant les différends devant ces CCI et que les jugements rendus par les CCI soient exécutoires dans d'autres juridictions. La Convention de La Haye sur les accords d'élection de for (HCCCA) visait à combler cette lacune et à fournir ces deux garanties essentielles. Cependant, malgré ses avantages potentiels évidents, seule une poignée de pays, en dehors de l'UE, l'ont ratifiée ou adoptée jusqu'à présent^[15] .

Néanmoins, les CCI représentent une innovation dans la résolution des litiges au niveau mondial. En associant les avantages de l'arbitrage à la structure des tribunaux traditionnels, elles offrent aux entreprises de nouvelles options pour résoudre les litiges commerciaux complexes. Alors que le commerce international continue d'évoluer - en particulier avec l'essor du commerce numérique, les litiges relatifs aux crypto-monnaies et les contrats transfrontaliers complexes - les CCI pourraient jouer un rôle de plus en plus important dans l'élaboration de l'avenir du droit commercial.

Un éminent juriste a décrit les CCI comme " un mariage délicat entre le contentieux et l'arbitrage ", reflétant leur tentative d'équilibrer les avantages des deux systèmes. En ce sens, les CCI fonctionnent un peu comme les entreprises technologiques, elles cherchent à remédier aux inefficacités du marché en offrant un produit plus efficace et plus attrayant^[16]. Leur succès dans la refonte du règlement des différends mondiaux dépendra de leur capacité à gagner la confiance des entreprises internationales et des praticiens du droit^[17].

Ressources

1. Gu, Weixia et Tam, Jacky, "The Global Rise of International Commercial Courts : Typology and Power Dynamics", Chicago Journal of International Law : Vol. 22 : No. 2, Article 2. (2021) chicagounbound.uchicago.edu/cjil/vol22/iss2/2 (consulté le 3 février 2025).

2. Bookman, Pamela K. et Erie, Matthew S. "EXPERIMENTING WITH INTERNATIONAL COMMERCIAL DISPUTE RESOLUTION". AJIL Unbound 115 (2021) : 5-10. www.jstor.org/stable/27296992 (consulté le 3 février 2025).

3. Bell, Garry F., "The New International Commercial Courts-Competing with Arbitration ? The Example of the Singapore International Commercial Court ", Contemporary Asia Arbitration Journal, Vol. 11, No. 2, pp. 193-216, (2018), papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm (consulté le 4 février 2025).

4. Aliant Law, " Amendements au code de procédure civile suisse : A Step Forward for International Dispute Resolution ", Aliant law, 14 nov. 202, aliantlaw.com/swiss-cpc-updates-what-global-businesses-need-to-know/ (consulté le 3 fév. 2025).

5. Gu et Tam, "The Global Rise of International Commercial Courts : Typology and Power Dynamics"

6. Avraham-Giller, Shahar, et Assy, Rabeea, "How Can International Commercial Courts become an Attractive Option for the Resolution of International Commercial Disputes ?" (2023)

7. J. Disp. Resol. scholarship.law.missouri.edu/jdr/vol2023/iss2/6 (consulté le 3 février 2025).
   Gu et Tam, "The Global Rise of International Commercial Courts : Typology and Power Dynamics".

8. Yip, Man, et Rühl, Gisela "New International Commercial Courts : A Comparative Analysis - and a Tentative Look at Their Success"(University of Oxford, Faculty of Law, Blogs, 17 juin 2024) blogs.law.ox.ac.uk/oblb/blog-post/2024/06/new-international-commercial-courts-comparative-analysis-and-tentative-look (consulté le 3 février 2025).

9. Basedow, Robert, "Pushing the bar - elite law firms and the rise of international commercial courts in the world economy", Review of International Political Economy (2024) 31:6, 1764-1787. doi.org/10.1080/09692290.2024.2357300 (consulté le 3 février 2025).

10. Antonopoulou, Georgia, "The 'Arbitralization' of Courts : The Role of International Commercial Arbitration in the Establishment and the Procedural Design of International Commercial Courts", Journal of International Dispute Settlement, Volume 14, Issue 3, September 2023, Pages 328-349, doi.org/10.1093/jnlids/idad007 (consulté le 3 février 2025).

11. Ibid.

12. Yip, Man, "The Singapore International Commercial Court : The Future of Litigation ?", Erasmus Law Review, Vol. 12, No. 1, 2019, papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm (consulté le 4 février 2025).

13. Bookman et S. Erie, "EXPERIMENTING WITH INTERNATIONAL COMMERCIAL DISPUTE RESOLUTION".

14. Ibid.

15. Avraham-Giller et Assy, "How Can International Commercial Courts become an Attractive Option for the Resolution of International Commercial Disputes ?".

16. Ramesh, Kannan, Conférence sur l'essor des tribunaux de commerce internationaux, "International Commercial Courts : Unicorns on a Journey of a Thousand Miles", 13 mai 2018, www.judiciary.gov.sg/docs/default-source/sicc-docs/news-and-articles/international-commercial-courts-unicorns_23108490-e290-422f-9da8-1e0d1e59ace5.pdf (consulté le 3 février 2025).