Alternativ konfliktløsning: Generelt overblik

Hvad er alternativ konfliktløsning?

Alternativ tvistbilæggelse (ADR) er en generel betegnelse for de forskellige metoder til at løse en tvist, før man går rettens vej. ADR foretrækkes af mange kommercielle parter, fordi det giver dem mulighed for at løse deres tvister hurtigt og i fortrolighed. Det kan også spare betydelige omkostninger i forbindelse med en retssag. ATB lægger større vægt på partsautonomi og anses for at være mere mindelig end traditionelle retssager, hvilket potentielt giver parterne mere gunstige betingelser for at bevare og fortsætte deres forhold, efter at tvisten er løst.

Hvad er metoderne til alternativ konfliktløsning?

Alternative tvistbilæggelsesmetoder omfatter voldgift, forhandling, mægling, forsoning, mediation og domsafsigelse.

Voldgift

Voldgift er den mest udviklede form for ADR. Den fungerer som et alternativ til retssager, der prioriterer princippet om partsautonomi. Den kan administreres gennem en voldgiftsinstitution eller arrangeres på ad hoc-basis. Nogle centrale aspekter vedrørende voldgift i Østrig vil blive uddybet i det følgende kapitel. For en dybdegående guide til voldgift, se venligst vores dedikerede voldgiftskompendium^[1]. Ud over voldgift er der flere andre metoder til at løse tvister, som vil blive diskuteret nedenfor.

Forhandling

Forhandling er en beslutningsproces mellem to eller flere parter, der har til formål at nå frem til en aftale. Forhandling involverer ikke en tredjepart, der faciliterer diskussionen eller dømmer i tvisten. Det er frivilligt og ikke-bindende. Kort sagt indebærer forhandling, at parterne løser og forener deres forskellige holdninger for at opnå konsensus og nå frem til en aftale. Forhandling er et centralt element i alternativ tvistbilæggelse, fordi det gør det muligt for parterne at udveksle oplysninger direkte, privat og uformelt for at undgå mere formelle tvistbilæggelsesmekanismer. Det kræver dog god vilje og kan være sværere, når der er forskel på parterne, hvad angår størrelse og indflydelse.

Mægling

Mægling er en udenretslig tvistløsningsmekanisme, som er frivillig, fortrolig og fleksibel. Den bruges ofte i arbejds- og forbrugertvister. Den benytter sig af en neutral tredjepart, som er udpeget til at løse tvisten. Den neutrale tredjepart i mæglingen er kendt som mægleren. En mægler adskiller sig fra en mediator ved at bruge sin dømmekraft og sine anbefalinger til at opmuntre de udpegede parter til at finde en løsning.

Parterne i mæglingen kan nå frem til en mindelig løsning, der - som en kontraktlig aftale - er bindende i henhold til de vilkår, som parterne er blevet enige om. Mægleren indgår ikke forliget på samme måde som en voldgiftsdommer, der afsiger en voldgiftskendelse, men hjælper blot parterne med at nå frem til et forlig. Afhængigt af den valgte juridiske form (f.eks. hvis den indgås ved en kompetent domstol eller indarbejdes i et notarialdokument), kan forligsaftalen være direkte eksigibel.

Mægling

Mediation er en proces til løsning af tvister, hvor en mediator har til opgave at facilitere og hjælpe de stridende parter med at løse deres tvist. Mediation tilbyder et struktureret miljø, der gør det muligt for parterne at kommunikere deres bekymringer og udveksle oplysninger for at identificere de mulige skridt, der kan tages for at løse tvisten.

Mægling er en ikke-bindende procedure, hvilket betyder, at det er op til parterne selv, om de vil fortsætte med mæglingen efter det første møde. Resultatet af mæglingen er også ikke-bindende, medmindre parterne frivilligt bliver enige om at indgå et forlig, hvilket ofte er tilfældet.

Konventionen om mægling i Singapore

FN's konvention om internationale forligsaftaler som følge af mægling, også kendt som Singapore-mæglingskonventionen, er en international aftale, der etablerer et internationalt system til håndhævelse af forligsaftaler. Singapore Mediation Convention gælder for forlig, der er indgået efter mægling af kommercielle tvister mellem internationale parter. I november 2021 havde 55 stater underskrevet Singapore-mæglingskonventionen.

Udbredt accept af Singapore Mediation Convention lover at øge brugen af mægling til at løse internationale kommercielle tvister, da parterne vil være i stand til at håndhæve deres forligsaftaler i stater, der har ratificeret konventionen. Den strømlinede håndhævelsesordning under Singapore Mediation Convention er blevet sammenlignet med konventionen om anerkendelse og fuldbyrdelse af udenlandske voldgiftskendelser (New York-konventionen).

Hvad er forskellen mellem mediation og mægling?

Den vigtigste forskel mellem mediation og mægling er den neutrale tredjeparts mandat til at hjælpe parterne med at løse deres tvist. Mægleren har bemyndigelse til ikke kun at facilitere konfliktløsningen, men også til at foreslå parterne forskellige løsninger. I modsætning hertil faciliterer mægleren kun løsningen og kommer generelt ikke med nogen forslag til parterne.

Forsoning

Forsoning er en genoprettende form for alternativ tvistbilæggelse, der fokuserer på at løse tvister og samtidig bevare og/eller genoprette forholdet mellem de stridende parter. Forsoning i ADR bør ikke forveksles med forsoning i erhvervslivet og finansiel regulering. I kommerciel sammenhæng er der flere former for forsoning. Inden for bank- og regnskabsvæsen bruges afstemning til at sikre, at en given virksomheds finansielle stilling afspejles nøjagtigt i dens banksaldo og banktransaktioner. Inden for finansiel regulering kan afstemning sikre, at virksomheder kan redegøre for penge, der opbevares på vegne af kundeinvesteringer. I alternativ tvistbilæggelse adskiller afstemning sig fra mægling, hvor mægleren indtager en mere proaktiv rolle ved at foreslå løsninger og opfordre parterne til at nå frem til en aftale.

Domsafsigelse

Adjudikation er en kontraktlig eller lovbestemt proces til løsning af tvister, hvor en beslutning om at løse en tvist træffes af en uafhængig og upartisk tredjepart. I mange lande som Storbritannien, Australien, Hong Kong, Malaysia og andre er adjudikation begrænset til løsning af tvister inden for byggeri.

Hvem er en adjudicator?

En adjudikator er en person, der er bemyndiget til at træffe en officiel afgørelse i en adjudikationssag. Normalt er dommeren en ekspert i den tvist, han/hun er udpeget til at afgøre.

Voldgift

Voldgift er en metode til løsning af tvister, som er det nærmeste alternativ til traditionelle retssager. En voldgift opstår ved frivillig enighed mellem to eller flere parter og fremmes typisk gennem en aftale om voldgift, enten som en klausul i en allerede eksisterende kontrakt eller som en selvstændig aftale. I en voldgiftssag udvælges en uafhængig og upartisk person, en såkaldt voldgiftsmand, som får mandat til at dømme i en konkret tvist. En voldgiftsret kan bestå af en enkelt voldgiftsmand eller være udpeget som en del af en større voldgiftsret, der typisk består af tre uafhængige voldgiftsmænd. Et ulige antal voldgiftsdommere sikrer en flertalsregel til fordel for en given part. En voldgiftsret, der har tilstrækkelig jurisdiktion over en given tvist, vil høre flere parters anbringender og afsige en endelig og bindende dom, der kaldes en kendelse. En kendelse kan derefter håndhæves ved de nationale domstole.

Hvad er bindende voldgift?

Bindende voldgift er en voldgiftsprocedure, der resulterer i en bindende kendelse, som kan håndhæves. Generelt betragtes al voldgift som bindende. Men da voldgiftsprocessen lægger større vægt på partsautonomi, kan parterne vælge at gøre voldgift specifikt bindende eller ikke-bindende. Bindende voldgift må ikke forveksles med obligatorisk voldgift, hvor voldgift er et juridisk bindende krav forud for en retssag.

Hvad er ikke-bindende voldgift?

Ikke-bindende voldgift er en voldgiftsprocedure, der resulterer i en rådgivende kendelse, som ikke er bindende og derfor ikke kan håndhæves. I praksis kan ikke-bindende voldgift bruges til at etablere rammerne for igangværende forligsforhandlinger.

Hvad er forskellen på voldgift og mediation?

Den vigtigste forskel mellem voldgift og mediation er den neutrale tredjeparts mandat. Ved voldgift afgør en voldgiftsmand tvisten og afsiger en endelig, bindende kendelse, der kan håndhæves.

I mediation fremmer en mægler løsningen af tvisten ved at hjælpe med at finde den bedst egnede løsning. Den løsning, der opnås gennem mediation, er ikke-bindende.

Hvad er forskellen på voldgift og domsafsigelse?

Den vigtigste forskel mellem voldgift og domsafsigelse er tidslinjen. Adjudication er meget hurtigere end voldgift. Derudover udspringer en dom oftest af en lov, mens voldgift udspringer af parternes samtykke. Desuden kan en adjudicator ikke tildele omkostninger. Med andre ord kan en adjudicator ikke pålægge omkostninger, der overstiger hans/hendes honorar. På den anden side kan en voldgiftsmand pålægge omkostninger på en meget mere fleksibel måde.

Kendelser

En kendelse er en voldgiftsrets "dom". Hvor man siger, at en domstol "afsiger" en dom, "afsiger" en voldgiftsret en kendelse. Der findes flere typer af kendelser. Selvom kendelser generelt ikke kan ændres væsentligt, når de først er afsagt, er deres anerkendelse og håndhævelse underlagt nationale retssager. Anerkendelse og håndhævelse af kendelser er underlagt New York-konventionen i de fleste jurisdiktioner. Denne konvention fungerer som den internationale ramme for anerkendelse og håndhævelse af voldgiftskendelser. I øjeblikket er 168 lande parter i konventionen.

Midlertidige kendelser

En midlertidig kendelse, også kendt som en foreløbig kendelse, afsiges ofte af en voldgiftsret i de tidlige stadier af voldgiftsprocessen uden at afslutte processen. Midlertidige kendelser er nyttige for en voldgiftsret til at skabe klarhed over både procedurespørgsmål og indholdet af et krav, en modregning eller et modkrav. I procedurespørgsmål behandler midlertidige kendelser et kravs antagelighed og fastslår, at voldgiftsretten har kompetence til at behandle sagen. Med hensyn til det materielle indhold af et givet krav er delkendelser nyttige til at fastslå spørgsmål om gældende lovgivning, kontraktens gyldighed, spørgsmål om ansvar, og om et givet krav er forældet i henhold til national lovgivning, f.eks. en forældelsesfrist for at fremsætte et civilt krav.

Delvise afgørelser

Delvise kendelser indebærer typisk, at en domstol træffer afgørelse om aspekter af sagen, som er underordnet det materielle indhold af et givet krav. Delvise kendelser kan f.eks. omhandle en afgørelse om sagsomkostninger eller en erklæring om et givet faktuelt krav.

Endelige afgørelser

Som navnet antyder, er en endelig kendelse afsagt af en domstol på baggrund af alle krav og anmodninger fra parterne, herunder spørgsmål om sagsomkostninger. En endelig kendelse har også den proceduremæssige virkning, at den afslutter voldgiftssagen mellem parterne.

Kendelser om sagsomkostninger

Spørgsmålet om sagsomkostninger er vigtigt i enhver voldgiftssag, især hvis en af parterne er svagere eller insolvent. Selvom omkostninger kan behandles i andre kendelser, kan en specifik kendelse om omkostninger derfor bruges til at løse spørgsmål om parternes økonomiske forpligtelser. Dette er især tilfældet, hvis den ene parts omkostninger i de tidlige stadier af voldgiftssagen er blevet betalt af den anden part for at sikre, at voldgiftssagen fortsætter.

Ændring (af) kendelser / yderligere kendelser

I sjældne tilfælde kan en voldgiftsret udøve sin kompetence til at udstede en tillægskendelse i forbindelse med den endelige kendelse, som den allerede har afsagt, for at behandle spørgsmål, der er opstået, spørgsmål, der blev rejst, men som ikke blev behandlet, eller for at sikre, at kendelsen nøjagtigt afspejler de konklusioner, som voldgiftsretten allerede er nået frem til. Ændringer udgør ikke en ny kendelse, men afhjælper forhold, som blev hørt, men som ikke blev behandlet fuldt ud eller behandlet utilstrækkeligt i den oprindelige kendelse. En voldgiftskendelse er endelig, når den er afsagt. En voldgiftsret har ikke kompetence til at "ombestemme sig" i forhold til det, den allerede har besluttet.

Fuldbyrdelse af kendelser

Fuldbyrdelse henviser til den proces, hvormed en voldgiftskendelse kan anerkendes af en national domstol. Som nævnt fører en bindende voldgift til, at der afsiges en dom, som kaldes en voldgiftskendelse. I nogle tilfælde vil parterne frivilligt acceptere og gennemføre kravene i kendelsen uden komplikationer. I andre tilfælde kan en part sikre, at kendelsen overholdes ved at anmode om, at den anerkendes af en national domstol gennem en retssag for at skabe en yderligere national anerkendt juridisk forpligtelse.

Anerkendelse af en voldgiftskendelse ved en eller flere nationale domstole er strømlinet gennem New York-konventionen. I henhold til denne internationale traktat vil en kendelse, der er anerkendt i én stat, blive anerkendt af domstolene i alle andre stater, der også er part i konventionen. Det betyder, at hvis en part i en voldgift søger håndhævelse af en kendelse i modpartens stat, kan den gøre det ved at anlægge sag i sin egen stat. I oktober 2021 havde 168 lande underskrevet konventionen, og de seneste nye underskrivere var Belize og Malawi (begge i marts 2021).

Tilsidesættelse af kendelser

Ud over at håndhæve kendelser kan der være grund til, at en part søger en kendelse tilsidesat. I en sådan situation anfægter en part kendelsen med et krav om ophævelse i den stat, hvor kendelsen blev afsagt, eller som anser kendelsen for at være national. Artikel 34 (2) i UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration er et eksempel på almindelige grunde til, at en voldgiftskendelse kan tilsidesættes:

• manglende voldgiftsaftale eller manglende voldgiftsret ratione personae;
• krænkelse af en parts ret til at blive hørt;
• Kendelsen er ultra petita;
• mangler ved voldgiftsrettens sammensætning;
• tvistens genstand kan ikke afgøres ved voldgift i henhold til statens lovgivning; eller
• overtrædelse af ordre public.

De to sidste grunde er underlagt domstolens ex officio-kontrol.

Mediation-voldgift

Mediation-voldgift (Med-Arb) er en mæglingsproces, hvor mægleren har beføjelse til at træffe en endelig og bindende afgørelse, hvis parterne ikke kan nå til enighed. Med-Arb bliver mere og mere populært blandt kommercielle parter, fordi det giver dem mulighed for først at løse deres tvister, uden at en bindende afgørelse træffes af en ekstern tredjepart. Hvis det ikke lykkes, har de altid mulighed for at gå videre til voldgift.

Online tvistbilæggelse (ODR)

Online tvistbilæggelse henviser til alternativ tvistbilæggelse, der gør brug af digital telekommunikation og internettet som det medie, hvor tvister behandles. Muligheden for at bruge internettet til at lette alternativ tvistbilæggelse har været diskuteret i flere år. Nogle af fordelene ved at bruge internettet er de betydelige besparelser ved fjernhøringer og den ekstra tid, der spares ved at gøre rejser unødvendige, og tidspunktet for høringen er mere fleksibelt. Der er dog også ulemper, såsom sikkerhedsproblemer i forbindelse med hacking, fortrolighed, proceduremæssig retfærdighed i forskellige tidszoner og skjulte omkostninger. Alle disse overvejelser har indtil for nylig hindret indførelsen af ODR.

Efter COVID-19-pandemien har bekymringer for folkesundheden og udbredelsen af rejseforbud fået os til at genoverveje situationen. En mulig årsag kan være, at antallet af verserende tvister steg markant under pandemien på grund af et øget antal kontrakter, der blev forpurret af COVID-19-reglerne. Flere voldgiftsinstitutioner har vedtaget specifikke bestemmelser i deres institutionelle regler, der udtrykkeligt giver mulighed for fjernhøringer. Selvom disse bestemmelser er nye, er det sandsynligt, at de også er kommet for at blive.