Da ikke-banker normalt ikke udsteder lån, kan lån til aktionærer kun ydes i undtagelsestilfælde, hvor udbetalingen kan forenes med en rimelig leders omhu.

Oversigt

Når et selskab med begrænset ansvar (i Østrig GmbH) yder et lån til en aktionær, skal parterne (ligesom i tilfælde af tilbagebetaling af kapitalindskud) tage hensyn til, om aktionærens situation forbedres i forhold til andre af selskabets aftalepartnere. GmbH'et skal også overveje, om aktionæren får en særbehandling, og om dette er til ulempe for selskabet. Dette vil jævnligt være tilfældet ved lån, da ikke-banker normalt yder pengelån. Derfor må lån til aktionærer kun i undtagelsestilfælde udstedes, hvor udbetalingen kan forenes med en rimelig leders omhu. I denne beslutning skal der også tages hensyn til, at et selskab, der yder et lån til en aktionær, ikke har samme mulighed som en bank for at sprede sine risici; det er snarere belastet med en såkaldt "klumperisiko".

Retspraksis

Højesteret har for nylig afsagt dom i en sag, hvor et lån blev ydet uden sikkerhedsstillelse og tydeligvis tjente til at finansiere erhvervelsen af målets aktier. I betragtning af, at der herved blev trukket betydelige midler ud af virksomheden, hvilket bragte kreditorerne i fare uden nogen operationel begrundelse, fandt Højesteret, at det ikke kunne forenes med den omhu, der forventes af en rimelig leder.

Retten mente, at argumentet om, at der var aftalt en sædvanlig rentesats, overså, at sammenligningen mellem andre lån ikke kun skal tage hensyn til de specifikke vilkår i aftalen, men også til spørgsmålet om, hvorvidt en sådan aftale kunne være indgået med en tredjepart uden for selskabet.

I § 83, stk. 1, i loven om aktieselskaber med begrænset ansvar kræves det, at aktionærer skal tilbagebetale en betaling fra selskabet, hvis betalingen er i strid med loven, vedtægterne eller en beslutning truffet af selskabet. Den eneste undtagelse vedrører overskud, som aktionæren har modtaget i god tro. Endvidere skal lovens § 83 sikre, at selskabets aktiver forbliver uformindskede, selv om disse aktiver overstiger den nominelle kapital.

Ifølge retten kan selskabet i tilfælde af overtrædelse kræve tilbagebetaling af den aktionær, der har modtaget de ulovlige betalinger (tjenesteydelser), og de administrerende direktører (hvis de har handlet med skyld). De øvrige aktionærer er kun underlagt subsidiært ansvar, hvis og i det omfang selskabets aktiver blev reduceret til under den nominelle kapital ved den ulovlige betaling. Retten fastslog i sidste ende, at det var irrelevant for forpligtelsen til at tilbagebetale betalingerne i henhold til lovens § 83, stk. 1, om overtrædelsen af § 82 kunne konstateres.