Австрия: Арбитраж по време на Covid-19: австрийска перспектива

Постепенното нарастване на броя на инфекциите с COVID-19 към момента на изготвяне на доклада е довело до смъртта на общо 655 112 души (източник: СЗО) в световен мащаб. Глобалният му обхват безспорно и безвъзвратно промени живота, какъвто го познаваме, като не остави незасегнати нито една индустрия, икономика или лично взаимодействие. Международните вериги за доставки бяха прекъснати, световната търговия дестабилизирана, а фондовите пазари се сринаха.

Докато някои правителства решиха да възобновят дейността си, като приложиха мерки, включително за повторно отваряне на детски градини и начални училища, както и за премахване на ограниченията за пътуване, други изразиха загриженост относно разхлабването или дори изоставянето на мерките за ограничаване на разпространението с оглед на реалния риск от отприщване на нова вълна от масови инфекции. Въпреки това, независимо от политическите съображения, на които се основават тези различни начини на действие, остава несигурността относно това кога може да се очаква пълно и безопасно възобновяване на икономическите дейности.

Тъй като многобройни бизнес отношения не са в състояние да изпълнят задълженията си за предоставяне на услуги, пандемията породи редица правни въпроси относно това дали и до каква степен договорните претенции са изпълними и кой трябва да понесе икономическите последици при липса на ясно определена вина. Макар да е погрешно да се предвиди как кризата с коронавируса ще се отрази на международния арбитраж, нейното въздействие досега не може да бъде отхвърлено. Арбитражните изслушвания бяха отложени, а международните конференции - отменени. С противоречивите директиви, които се прилагат за различни места на страните, арбитрите и свидетелите, продължават опасенията за безопасното провеждане на изслушванията в обозримо бъдеще. И все пак, тъй като мнозина се опасяват, че вирусът може да стане ендемичен, а немедицинските интервенции, като например социалното дистанциране, се очаква да останат в сила в обозримо бъдеще, са необходими нови пътища за преодоляване на новите правни предизвикателства. Именно тук арбитражът, благодарение на използването на онлайн инструменти, може да осигури необходимата гъвкавост, която се изисква в тези безпрецедентни времена.

По-долу ще бъдат разгледани въздействието и предизвикателствата, които COVID-19 поставя пред участниците в арбитража. Ще бъдат засегнати разпоредбите, приети от австрийската съдебна система, както и ще бъдат очертани методите и възможните решения за провеждане на арбитражни заседания в контекста на Ковида-19.

Австрийският отговор

В опита си да избегнат вечните забавяния водещите арбитражни институции предложиха редица алтернативни мерки за начина на провеждане на арбитражните производства.

В стремежа си да сведат до минимум броя на потенциалните прекъсвания, утежнявани от лица, които се опитват да избегнат арбитражна отговорност, институционалните насоки бяха и продължават да бъдат редовно актуализирани. Реакциите са най-разнообразни, като много от тях прибягват до виртуални срещи, телефонни конференции и нови канали за подаване на документи и искания.

Провеждането на арбитражни производства в отсъствието на лични изслушвания представлява основно отклонение от това, което вероятно отдавна се възприема като задължителен елемент на справедливия процес.

Австрийската съдебна система признава необходимостта от такъв преразгледан подход, като приема нови стратегии, които се отклоняват от утвърдените традиции и доверените техники, считани преди това за инструментални за арбитражните производства.

На 25 март 2020 г. австрийското правителство създаде Bundesgesetz betreffend Begleitmaßnahmen zu COVID-19 in der Justiz ("Австрийски федерален закон за Covid-19 - мерки за съдебната система"), който трябва да остане в сила до 31 декември 2020 г. В първата му част са изложени правилата по отношение на гражданските дела, като акцентът е поставен върху прекъсването на процесуалните срокове, както и спирането на сроковете за образуване на производства, включително на давностните срокове. Все пак заслужава да се отбележат въведените ограничения за устните производства и връчването на съдебни книжа. Освен вече въведените ограничения на свободата на придвижване, устни заседания ще се провеждат само при доказана крайна необходимост. Всяка форма на комуникация трябва да се осъществява чрез технологични средства, независимо дали става въпрос за телефон или видеоконференция, докато физическото предаване на документи трябва да става по пощата и да се използва само в случай на спешност. Електронната система за подаване на документи в съда продължава да функционира пълноценно. Законът предлага също така информация относно последиците от евентуално прекратяване на съдебните услуги, предоставяни от австрийските съдилища (раздел 4), последиците от неизпълнение на задълженията за плащане съгласно член 156а, параграф 1 от Австрийския кодекс за несъстоятелността (раздел 5), удължаването на сроковете за контрол върху сливанията (раздел 6), авансовите плащания на издръжка (раздел 7) и правомощията на министъра на правосъдието (раздел 8).

Макар че арбитражните производства са изключени от разпоредбите на закона, на арбитрите и трибуналите е поверена значителна свобода при определянето на това как ефективно да балансират интересите на заинтересованите страни във висящите арбитражни производства. Първоначално Виенският международен арбитражен център (ВИАЦ) обяви, че до второ нареждане всички документи, подадени до неговите служби, и комуникацията с тях ще се осъществяват изключително по електронен път. Неговият новоиздаден Практически контролен списък за дистанционни изслушвания предлага полезна отправна точка за подготвителните мерки, които трябва да се вземат предвид, когато се планира провеждането на такива изслушвания. Правни въпроси като риска от евентуално оспорване на решенията, както и правото да бъдеш изслушан и третиран равнопоставено, също са разгледани в наскоро публикувана статия, предоставена на уебсайта му.^[2] В стремежа си да насърчи по-тясното сътрудничество между професионалистите в областта на правото, процесите и технологиите, протоколът за платформите е обявен за обществено обсъждане до 31 август.^[3] От 30 май могат да бъдат възобновени личните изслушвания в помещенията на VIAC, но наличността на зали остава ограничена.

Освен това Международната търговска камара (МТК) продължава да работи по висящи арбитражни производства, като нейният секретариат и Центърът за алтернативно решаване на спорове продължават да функционират пълноценно. Подобно на LCIA и HKIAC обаче се препоръчва цялата комуникация да се осъществява по електронен път. Препоръчителни мерки за гарантиране на разрешаването на спорове по икономически ефективен, справедлив и бърз начин са публикувани в нейните Насоки^[4].

Като се има предвид неотдавнашното нарастване на случаите на коронавируси, не може да се очаква спад на съдебните и арбитражните производства. По-скоро е вероятно да възникнат нови искове, не на последно място във връзка с международния транзит, защитата на личните данни, биотехнологиите, застраховането, заетостта, както и търговски и инвестиционни спорове. Освен това последиците от въведените на национално равнище извънредни мерки ще доведат до нови правни въпроси, свързани с нарушението, изпълнението и освобождаването от отговорност, както и с предвидимостта, разумността, загубата, вредата и задължението за смекчаване.

Възможности за разглеждане

Тъй като много страни се оказват принудени да възстановят бизнес отношенията си чрез методи, различни от стриктното прилагане на договорните условия, процесите за разрешаване на спорове като арбитража са привлекателна възможност. В светлината на пандемията от COVID-19 са необходими нови иновативни варианти, за да се гарантира, че на страните се предлага възможност да представят напълно своя случай. Струва си да се разгледат следните методи:

Отлагане на лични изслушвания до момента, в който тези процедури отново бъдат обявени за безопасни

Макар че тази възможност позволява на страните да предотвратят необходимостта от въвеждане на необходимите мерки за провеждане на изслушване от разстояние, остава неясно колко дълго ще продължат настоящите ограничения. При много предприятия, които вече са подложени на сериозно напрежение поради несигурни или стагниращи парични потоци, това може да не е жизнеспособна възможност.

Разрешаване на спора "по документи"

Този метод може да се окаже полезен във връзка с въпроси, които в по-малка степен зависят от фактически доказателства и кръстосан разпит. Но дори и тогава използването на този метод само частично би намалило забавянето на окончателните и междинните решения и може да накара страните да се споразумеят по-бързо.

Разделете исковете, като оставите само някои от тях да бъдат решени от арбитраж

Този подход е подходящ за дела с различни глави на исковете.

Провеждане на дистанционно изслушване

Като се има предвид логистичната координация, необходима при планирането на дистанционни изслушвания, страните трябва да осигурят наличието на сигурна интернет връзка, както и достъп до необходимите документи и необходимия софтуер/хардуер. Освен това те трябва да вземат предвид работното време, часовите пояси и продължителността на производството, както и възможността за създаване на отделни виртуални пространства, които да позволяват лесна комуникация на арбитрите и правните екипи. Страните следва да обмислят възможността да се възползват от препоръките, изложени в Протокола от Сеул относно видеоконференциите в международния арбитраж, който обхваща широк спектър от практически аспекти за осигуряване на процесуална справедливост. Този вариант е признат като жизнеспособна алтернатива и от Търговско-промишлената палата на Руската федерацияv и е в съответствие с член 25, параграф 2 от Арбитражния правилник на ICC от 2017 г.^[6].
Тъй като технологията за видеоконферентна връзка вече се използва често, няма вероятност обсъжданията на страните да бъдат засегнати. Пакетите с документи за изслушванията могат да бъдат предоставени по електронен път и ще улеснят работата на практикуващите юристи поради хипервръзките и факта, че новите документи могат да бъдат предоставени незабавно. По подобен начин арбитражните решения могат да бъдат предоставяни по електронна поща, въпреки че предаването на оригиналните и заверените копия на страните може да стане на по-късен етап. Независимо от това електронните подписи са се превърнали в ежедневие в бизнес сделките и поради това не показват причина за безпокойство. Това, което остава неясно, е дали форумът, в който е предвидено да се проведе съответният арбитраж, ще позволи отклонение от формалностите на личните изслушвания и традиционните процеси на издаване на документи. Именно тук страните се съветват да потвърдят с адвокат как е най-добре да постъпят, преди да се включат в дистанционен арбитраж. Като се има предвид повишеното разчитане на онлайн инструменти за комуникация, от съществено значение е, наред с други неща, да се използва сигурна програма за видеоконферентна връзка с криптиране от край до край и виртуалните зали за изслушване да бъдат строго ограничени до разпределени участници^[7].
Страните следва да разгледат препоръчителните методи за това как да се придържат към високо ниво на онлайн сигурност, както и към задълженията за защита на личните данни при провеждане на международни арбитражни производства. За тази цел те могат да пожелаят да се позоват на предпазните насоки, изложени в Протокола за киберсигурност за международен арбитраж от 2020 г.,^[8] Пътната карта на ICC-IBA за защита на данните в международния арбитраж,^[9] Протокола на ICCA-NYC Bar-CPR за киберсигурност в международния арбитраж^[10], както и Протокола на Африканската академия за виртуално изслушване в Африка.

Къде да продължим

Като се има предвид неизбежният наплив от дела, които се очаква да възникнат в резултат на събитията след избухването на епидемията, остава от първостепенно значение исковете да се завеждат веднага щом могат да се установят необходимите факти. Тъй като арбитражните институции сигнализираха, че възнамеряват да продължат дейността си, е разумно заинтересованите страни да преценят внимателно и експедитивно своите възможности за арбитраж. На частните страни също така се предоставя възможност да преразгледат съществуващите договорни условия и да обмислят включването на използването на технологични инструменти в процедурните правила на своите арбитражни споразумения. Тъй като съществува голяма несигурност по отношение на продължителността и мерките, прилагани за ограничаване на разпространението на вируса, от решаващо значение е страните да изготвят план за действие при извънредни ситуации, в случай че физическите изслушвания няма да бъдат осъществим вариант през следващите седмици или месеци. Макар че ходът на делото може да бъде по-бавен, използването на електронния инструмент за подаване на документи, комуникация и кореспонденция се е доказало като успешни варианти в миналото и сега трябва да бъде разширено.

В крайна сметка успехът на всеки арбитраж изисква адекватна подготовка, която от своя страна ще зависи от конкретните обстоятелства по делото и за която не може да има всеобхватна рамка. Отказът да се адаптираме към тези променени условия поради чистото удобство на обичайните практики за изслушване не може да бъде оправдано основание в светлината на настоящите предизвикателства и рискове за здравето, които епидемията носи със себе си. Тъй като забавеното правосъдие е отказано правосъдие, "публичните институции като Съда трябва да направят всичко възможно, за да улеснят продължаването на икономиката и основните услуги на правителството, включително правораздаването". (Capic v Ford Motor Company of Australia Limited (Adjournment) [2020] FCA 486; параграф 5).

Заплахата, която представлява Ковида-19, е такава, че изисква усърдие и ангажираност от страна на ръководството и сектора на здравеопазването, но зависи и от подкрепата на гражданското общество. Като такива, както страните, така и арбитрите и правните представители имат общо задължение да сведат до минимум последиците от епидемията и да спрат нейното разпространение. Избухването на вируса е променило и несъмнено ще продължи да променя съществуващите арбитражни практики и ще принуди участниците и заинтересованите страни да се адаптират, да обмислят и да подобрят настоящата система. Тя също така ще се окаже движеща сила в развитието на утвърдени, но остарели процеси по начин, който е по-малко зависим от строгите ритуали на конвенционалните съдебни практики, но за сметка на това може да преодолее несгодите на времена като настоящите.