Търговски арбитраж

Арбитраж или съдебен процес?

Ако договорът не съдържа клауза за разрешаване на спорове и страните не постигнат споразумение чрез преговори или други методи за алтернативно разрешаване на спорове (АРС), ищецът ще трябва да реши дали да води съдебен процес или да се опита да постигне споразумение за предаване на спора на арбитраж. Ответникът ще трябва да реши дали да се съгласи на арбитраж или не. Съществува дълъг списък от променливи, които двете страни трябва да вземат предвид, когато решават дали арбитражът или съдебното производство са за предпочитане. Някои от тези променливи са:

  • Откриване/разкриване на информация: обхватът на разкриването на информация в международния арбитраж се е увеличил. Въздействието на това върху решението на страната дали да избере арбитраж или съдебен процес обаче ще варира в зависимост от националните процесуални правила и предпочитанията на страната. Депозирането на показания в съдебен стил и писмените разпити, които се наблюдават в много юрисдикции на общото право, остават сравнително редки в арбитража. Ако страна, която води съдебно дело в САЩ например, желае да избегне пълноценното разкриване на фактите, арбитражът може да е за предпочитане. От друга страна, в гражданскоправните системи, при спазване на приложимите процесуални правила, арбитражът може да даде възможност за по-широки изисквания за разкриване/разкриване, отколкото националните съдилища.
  • Изпълнение на решенията: До голяма степен поради въздействието на Нюйоркската конвенция(вж. раздел vii, буква б) по-долу), арбитражните решения обикновено са по-лесни за изпълнение през националните граници, отколкото съдебните решения. Както се вижда по-подробно по-долу, случаите на успешно блокиране на изпълнението са редки.
  • Временни мерки за защита: Страните, които се нуждаят от бърза временна защита в началото на спора и преди учредяването на арбитражния съд, може би е по-добре да потърсят защита от съдебната власт. Макар че някои арбитражни съдилища разполагат с процедури за получаване на предварителни обезпечителни мерки, те могат да отнемат известно време. Повечето юрисдикции не считат, че търсенето на бърза защита от националните съдилища в началото на спора е несъвместимо със задължението за арбитраж.
  • Допълнителните фактори, които трябва да се вземат предвид, включват разходите, бързината, удобството и гъвкавостта, неприкосновеността на личния живот и поверителността, както и окончателността на решенията, разгледани по-надолу(вж. раздел ii, буква б) по-долу). Въздействието на тези фактори е различно в различните юрисдикции и следва да се разглежда в контекста на иска.

Какво представлява арбитражът?

Общо

Арбитражът е метод за разрешаване на спорове, при който страните се съгласяват да предадат спора на физическо лице или група от физически лица, известни като арбитър(и) / арбитражен съд. Арбитражният съд се произнася по спора и постановява окончателно, обвързващо решение.

Предимства на арбитража

Автономия и гъвкавост на страните

Автономията на страните е крайъгълен камък на арбитража, който позволява производството да бъде съобразено с желанията и нуждите на двете страни. Автономията на страните се отнася до автономията на страните в международен търговски арбитраж да решават всички аспекти на процедурата - като седалището и мястото на арбитража, арбитъра(ите) и процесуалните и материалните закони - като се съобразяват единствено с ограниченията на императивното право.

Неутралност

Страните по международен договор обикновено са от различни държави. Отнасянето на спора пред националните съдилища на някоя от страните означава, че този съд ще бъде чуждестранен съд за другата страна. Арбитражът позволява споровете да бъдат разрешавани на неутрално място пред неутрален съд, избран от двете страни. Това може да отхвърли потенциалните предимства на съдебното разглеждане на спора в родната държава на една от страните.

Изпълнителна сила

Арбитражното решение обикновено е по-лесно за изпълнение в чужда държава, отколкото решение на местен съд. Това до голяма степен се дължи на Нюйоркската конвенция - международно споразумение, по което повечето държави по света са страни(вж. раздел vii, буква б) по-долу).

Бързина

Арбитражът обикновено се счита за по-бърз от съдебния процес. В действителност различни институционални правила или арбитражни законодателства налагат срокове за арбитраж.

Поверителност/конфиденциалност

Строго погледнато, неприкосновеността на личния живот и поверителността са две различни понятия. Докато съдебните спорове в държавните съдилища са публични, арбитражните изслушвания обикновено се провеждат при закрити врати (in camera). Ситуацията по отношение на поверителността не е толкова ясна, но страните в арбитража имат различни възможности да запазят поверителността(вж. раздел v, буква г) по-долу).

Експертни познания в областта на предмета

Страните по арбитражното производство могат да назначат арбитър/арбитри с експертни познания в областта на предмета на спора. Това може да е особено изгодно при сложни международни спорове, например свързани с големи строителни проекти, проучване на нефт и газ или интелектуална собственост. Съдебните спорове в националните съдилища е малко вероятно да бъдат ръководени от съдия с широки технически познания.

Видове арбитраж

Най-общо казано, съществуват три вида арбитраж.

Търговски арбитраж

Търговският арбитраж е арбитраж между две или повече страни по търговски договор. Това е най-разпространеният вид арбитраж.

Арбитраж между инвеститор и държава

Арбитражът между инвеститор и държава е арбитраж между чуждестранен инвеститор и суверенна приемаща държава, произтичащ или от инвестиционен договор, или от двустранен или многостранен инвестиционен договор.

Междудържавен арбитраж

Междудържавният арбитраж е арбитраж между две суверенни държави, произтичащ от конвенция (напр. приложение VII към UNCLOS) или споразумение за предоставяне на информация след решаване на спора (напр. арбитраж по Железен Рейн).

Търговски арбитраж

Арбитраж ad hoc

Арбитражът ad hoc е арбитражно производство, което не се ръководи от арбитражна институция. Често страните посочват установена система от процедурни правила, вместо да се опитват да разработят своя собствена процедурна система ad hoc . Пример за това е Арбитражният правилник на UNCITRAL, тъй като той не е свързан с конкретна институция.

Институционален арбитраж

Институционалният арбитраж е арбитражно производство, което се администрира от арбитражна институция. Институциите разполагат със собствен набор от процедурни правила и подпомагат администрирането на процеса.

Арбитражна институция

Арбитражната институция е специализирана институция, която е домакин на арбитражни производства и предоставя административни услуги, насочени към улесняване на арбитражните спорове. Примери за това са Международната търговска камара (МТК), Лондонският международен арбитражен съд (LCIA) и Виенският международен арбитражен център (VIAC).

Какви спорове могат да бъдат отнесени към търговски арбитраж?

Както подсказва фразата, всички търговски спорове могат да бъдат отнесени до арбитраж. По този начин частноправните спорове обикновено се считат за подлежащи на арбитраж. По силата на неотдавнашния проарбитражен подход на различни съдилища по света, публичноправните спорове, като например въпроси от областта на конкурентното право, също могат да бъдат арбитрируеми. Като цяло обаче държавите налагат ограничения за видовете спорове, които са арбитрируеми, така че е важно да се направи справка с националното законодателство по тази тема. Често срещани примери за области, в които арбитрируемостта е под въпрос или е забранена, са издаването или валидността на патенти и търговски марки, несъстоятелността и сделките с ценни книжа.

Участници в търговския арбитраж

Ищец

Страната, която инициира арбитражното производство.

Ответник

Страната, срещу която е образувано арбитражното производство.

Ответникът може също да предяви насрещни искове в арбитражното производство и тогава може да бъде наричан насрещен ищец.

Арбитър и арбитражен съд

Арбитърът е физическо лице (обикновено адвокат или експерт в съответната област), избрано да разгледа и реши арбитражен спор.

Арбитражният съд е състав от лица, назначени да улеснят и издадат обвързващо решение в арбитражното производство.

Независимост и безпристрастност

От арбитрите и арбитражните съдилища винаги се изисква да действат независимо и безпристрастно. Ако не го правят, те могат да бъдат отзовани и отстранени. Арбитражното решение на арбитражен съд, който не е независим и безпристрастен, може да бъде отменено и да не подлежи на изпълнение.

Арбитражни споразумения

Обща информация

Арбитражното споразумение е споразумение между две или повече страни за предаване на спор за решаване от арбитраж. Арбитражното споразумение може да бъде споразумение преди спора или споразумение за предаване след спора. При изготвянето на арбитражно споразумение трябва да се внимава да се избегне всякакъв риск от двусмислие, за да се предотврати бъдеща несигурност, която може да забави, възпрепятства или компрометира процеса на решаване на спора.

Основен принцип: разделност

Арбитражното споразумение се счита за отделно от основния договор, за да се предотврати влиянието на недействителността на основния договор върху действителността на арбитражното споразумение. Следователно, дори ако основният договор е недействителен, арбитражното споразумение може да бъде валидно.

Асиметрични клаузи

Обикновено се приема, че всяка от страните може да инициира арбитраж. Страните обаче могат да добавят определена клауза към своето арбитражно споразумение, съгласно която само една от страните (напр. продавач, изпълнител, подизпълнител) може да инициира арбитраж. Такива клаузи са признати за законосъобразни в няколко юрисдикции.

Основни елементи

Обхват: кои спорове са обхванати?

В арбитражното споразумение трябва да се посочат споровете, които могат да бъдат предмет на арбитраж. Страните могат да ограничат арбитражните споразумения само до определен клас спорове, произтичащи от споразумението, като използват формулировка като "Споровете, свързани изключително с тълкуването на настоящия договор, се решават от арбитраж", или могат да включат широк обхват като "Всички спорове, произтичащи от настоящото споразумение, се решават чрез арбитраж". Трябва да се внимава в споразумението ясно да се посочва кои потенциални спорове подлежат на арбитраж.

Седалище на арбитража

Седалището на арбитража е мястото, избрано от страните като юридическо място на арбитража. Това оказва влияние върху няколко фактора, като например подходящия съд, към който да се обърнете за подкрепа на арбитража, отмяна на арбитражното решение и приложимото към арбитража право. Следователно посочването на седалището в арбитражното споразумение е от първостепенно значение. Важно е също така да се има предвид разликата между седалището на арбитража и мястото на арбитража, като последното е мястото, където се провеждат изслушванията.

Избор на арбитри

Брой на арбитрите

Страните са свободни да избират броя на арбитрите, които да ръководят техния спор. При търговските арбитражи броят им обикновено е един или трима, за да се избегне безизходица. При спазване на приложимото право страните могат да имат четен брой арбитри, въпреки че много юрисдикции, включително Австрия, не позволяват това.

 

Квалификация на арбитрите

Страните могат да определят квалификацията на арбитрите в арбитражното споразумение. Това дава възможност на страните да изберат експерти в областта на материята и/или правото, които да се произнесат по техния спор.

 

Допълнителни елементи

Страните могат да пожелаят да изключат някои от изброените по-горе елементи или да включат допълнителни такива. Незадължителните допълнителни клаузи могат да предвиждат езика(ците), който(ито) ще се използва(т) в арбитражното производство, обхвата на поверителността на арбитрите и нейното разширяване до страните, представителите и експертите, или отказ, ако страните желаят да изключат възможността за обжалване на арбитражното решение.

Формуляр

Всички международни конвенции, както и Законът-модел на UNCITRAL, изискват арбитражното споразумение да бъде в писмена форма. В член II, параграф 2 от Нюйоркската конвенция "писмено споразумение" се определя като "арбитражна клауза в договор или арбитражно споразумение, подписано от страните или съдържащо се в размяна на писма или телеграми". В Австрия, съгласно член 583 от Австрийския закон за арбитража, арбитражното споразумение трябва да се съдържа или в писмен документ, подписан от страните, или в писма, факс, електронна поща или други средства, които осигуряват запис на споразумението. Ако даден договор отговаря на тези изисквания за форма и препраща към документ, съдържащ арбитражно споразумение, това е равносилно на валидно арбитражно споразумение, стига препращането да прави арбитражното споразумение част от този договор.

Примерни арбитражни клаузи

Много институции и органи публично предоставят примерни/стандартни арбитражни клаузи, които страните могат да включат в своите договори. Няколко примера за такива примерни арбитражни клаузи са изброени по-долу.

ICC

"Всички спорове, произтичащи от настоящия договор или във връзка с него, се решават окончателно съгласно Арбитражния правилник на Международната търговска камара от един или повече арбитри, назначени в съответствие с посочения правилник."

 

UNCITRAL

"Всички спорове, разногласия или претенции, произтичащи от или свързани с настоящия договор, или с неговото нарушение, прекратяване или недействителност, се решават чрез арбитраж в съответствие с Арбитражния правилник на UNCITRAL."

VIAC

"Всички спорове или претенции, произтичащи от настоящия договор или свързани с него, включително спорове относно неговата валидност, нарушение, прекратяване или недействителност, се решават окончателно съгласно Арбитражния правилник (Виенски правилник) на Виенския международен арбитражен център (VIAC) на Австрийската федерална стопанска камара от един или трима арбитри, назначени в съответствие с посочения правилник."

Приложимо право

Lex arbitri

Lex arbitri е правото, което урежда самия арбитраж. Той се прилага за отношенията между арбитражния съд и съдилищата и правото на седалището. То се разпростира върху въпроси, включващи, наред с другото , дали даден спор подлежи на арбитраж, конституирането на арбитражния съд и основанията за отвод на съда, равното третиране на страните, свободата да се договарят подробни процедурни правила, временните мерки за защита, формата и валидността на арбитражното решение и окончателността на решението. По този начин lex arbitri включва задължителни правила, които представляват основната структура и обществения ред на правната система на дадена юрисдикция и с които трябва да бъде съобразена арбитражната процедура.

Процесуални правила

Въпреки че процедурата трябва да съответства на приложимия lex arbitri , страните ще трябва да се споразумеят за подробни вътрешни процедурни правила, съгласно които да провеждат арбитража. Подробните процедурни правила ще уреждат широк кръг от въпроси, като например графици, поверителност, изявления на страните и свидетелски показания. Обикновено е препоръчително страните и арбитражният съд да се споразумеят за такива правила в началото на арбитража.

Материално право

Действителният спор на страните, стига да попада в обхвата на арбитражната клауза, ще трябва да бъде разрешен в светлината на приложимото материално право. Това е правото, което ще се прилага по въпроси като тълкуването и валидността на договора и правата и задълженията на страните. Обикновено страните са включили избора си на право в споразумението. С малки изключения клаузата за избор на право ще бъде приета във всички основни национални правни системи въз основа на принципа на автономия на страните. Този принцип е отразен в австрийския Закон за арбитража и във Виенския правилник.

Алтернативно, при изрично упълномощаване от страните, арбитърът може да вземе решение ex aequo et bono или като amiable compositeur. Това означава, че арбитърът ще реши спора въз основа на справедливостта и добросъвестността.

Ако страните не са избрали изрично приложимото материално право, арбитражният съд ще проучи дали изборът на право е бил подразбиращ се. Съдът ще се опита да установи намерението на страните, като разгледа условията на договора и съпътстващите обстоятелства. Например, ако страните са избрали арбитраж в Австрия, това може да се заключи, че страните са избрали австрийското право да урежда материалните въпроси. Арбитрите обаче не следва да правят извод за избор, когато страните не са имали ясно намерение да направят такъв избор. Като алтернатива арбитражният съд може да избере да приложи стълкновителните норми на седалището на арбитража.

Право, приложимо към арбитражното споразумение

Въпроси, свързани с валидността, обхвата или тълкуването на арбитражното споразумение, могат да възникнат в момента на изпълнение на споразумението, при оспорване на компетентността на арбитъра, при подаване на молба за отмяна на арбитражното решение и при искане за изпълнение на арбитражното решение. Следователно правото, което урежда самото арбитражно споразумение, може да бъде от значение при международния търговски арбитраж. В съответствие с принципа на автономия на страните ще бъде взето предвид правото, избрано от страните. При липса на изричен избор приложимото право ще бъде правото на мястото на арбитража или правото, уреждащо материалноправните въпроси.

Една важна уговорка се прилага, когато става въпрос за признаване и изпълнение на арбитражно решение. Съгласно Нюйоркската конвенция, ако страните не са направили избор, въпросите относно валидността на арбитражното споразумение се решават чрез прилагане на правото на мястото, където е постановено решението.

Право на мястото на изпълнение

Правото на мястото на изпълнение е от голямо значение при международните арбитражи. Ако дадена страна иска да изпълни решението си в мястото на арбитража, се прилага вътрешното право на мястото на арбитража. При изпълнение на арбитражно решение в чужда държава в почти всички международни арбитражи се прилага Нюйоркската конвенция. Принудителното изпълнение на арбитражни решения съгласно Нюйоркската конвенция е разгледано по-подробно по-долу(вж. раздел vii, буква б) по-долу).

Институционални правила

Институционалните правила са процедурните правила, публикувани от арбитражна институция, които се прилагат към производствата, администрирани от нея. Всяка арбитражна институция има свой собствен набор от правила, които осигуряват рамка за процедурата и администрирането на даден спор. Примери за институционални правила са Арбитражният правилник на Международния наказателен съд (ICC), Виенският правилник (VIAC) и Арбитражният правилник на SIAC.

Инструменти на незадължителното право

Съществуват различни авторитетни инструменти на незадължителното право, които подпомагат и насочват практикуващите юристи и арбитрите. Инструментите на незадължителното право се предлагат в различни форми, включително като насоки, правила, кодекси и препоръки. Няколко примера включват:

Правила на IBA относно конфликтите на интереси

Правилата на IBA относно конфликтите на интереси определят различни възможни степени на взаимоотношения между страните и арбитрите/трибунала. Правилата категоризират безбройните взаимоотношения в червени, оранжеви, жълти и зелени списъци, като всеки от тях задължава или препоръчва оповестяване.

Насоки на IBA относно представителството на страните в международния арбитраж

Насоките на IBA относно представителството на страните в международен арбитраж предоставят практическа помощ и определят най-добрите практики за справяне с често срещани етични въпроси, възникващи при международен арбитраж. В тях се разглеждат въпроси, свързани с конфликти на интереси, комуникация ex parte с арбитри, подвеждащи изявления пред арбитражния съд, неправилен обмен и разкриване на информация, както и помощ за свидетели и експерти.

Правила на IBA за събиране на доказателства в международния арбитраж

Правилата на IBA относно събирането на доказателства в международен арбитраж представляват внимателно изготвена комбинация от правила на общото и гражданското право за събиране на доказателства в международен арбитраж. Правилата разглеждат въпроси, свързани, наред с другото, с представянето на документи, събирането на доказателства от свидетели и експерти, както и с правомощията на арбитражния съд за установяване на фактите, и често се използват от практикуващи юристи и арбитри.

Арбитражната процедура

Спешен арбитър

Спешен арбитър е арбитър, който се назначава заедно с известието за арбитраж или преди него, за да решава спешни въпроси. Тази процедура е подобна на временните/временните мерки(вж. раздел v, буква в) по-долу).

Контрол на производството

В арбитражния процес контролът върху производството се променя в зависимост от състава на арбитражния съд. Преди конституирането, особено при арбитраж ad hoc, страните контролират процеса. Всъщност страните могат да създадат набори от процесуални правила, които да уреждат начина, по който да се води производството. От друга страна, в случая на институционален арбитраж процесуалната рамка се осигурява от правилата на институцията. След конституирането на съда контролът върху производството преминава в ръцете на съда.

Основни процедурни стъпки

Известие за арбитраж/искане за арбитраж

Известието за арбитраж, известно също като искане за арбитраж, обикновено е първата процедурна стъпка в арбитражното производство. Ищецът ще изпрати известие/искане до арбитражната институция и до ответника, като ги информира за намерението си да води арбитраж и иска съставянето на арбитражен съд. Член 3 от Правилника на UNCITRAL от 2013 г. илюстрира информацията, която по принцип трябва да се съдържа в известието за арбитраж:

  1. Искане спорът да бъде отнесен до арбитраж
  2. Имената и данните за контакт на страните;
  3. посочване на арбитражното споразумение, на което се прави позоваване;
  4. посочване на всеки договор или друг правен инструмент, от който или във връзка с който възниква спорът, или, при липса на такъв договор или инструмент, кратко описание на съответните отношения;
  5. кратко описание на иска и посочване на съответната сума, ако има такава;
  6. търсеното обезщетение или средство за защита;
  7. предложение за броя на арбитрите, езика и мястото на арбитража, ако страните не са се споразумели предварително за това.

Не е необичайно известието за арбитраж да бъде кратко, тъй като в зависимост от приложимите правила ищецът ще има възможност да представи искова молба впоследствие. Някои арбитражни правила, като например Правилата на МТК, обаче изискват искането за арбитраж да съдържа по-подробно описание на иска и исканата защита.

Отговор на искането за арбитраж

Отговорът на искането за арбитраж е първото писмено изложение на ответника в арбитражното производство. В зависимост от приложимите правила в него обикновено се излагат предварителните контури на защитата на ответника, която ще бъде развита в хода на производството. Националните закони и правилата на институциите могат да изискват в отговора на искането за арбитраж да се съдържа определена задължителна информация. В Правилника на UNCITRAL от 2013 г. например се посочва, че отговорът на искането за арбитраж трябва да съдържа:

  1. името и данните за контакт на всеки ответник; и
  2. отговор на информацията, изложена в известието за арбитраж.

Както и при искането за арбитраж, някои арбитражни правила, като например Правилата на ICC, могат да изискват отговорът на искането за арбитраж да бъде по-подробен и да съдържа повече задължителна информация.

Потенциален насрещен иск

Възможността на ответника да предяви насрещен иск зависи от приложимите правила, уреждащи арбитражната процедура. В различните leges arbtri (например австрийския Граждански процесуален кодекс) не са посочени процедури за предявяване на насрещен иск в рамките на арбитраж. Следователно задължението да се предвиди процедурна рамка за насрещни искове пада върху арбитражното споразумение на страните и институционалните правила. Съгласно няколко институционални правила ответникът може да предяви насрещни искове в своя отговор на искането за арбитраж. Допустимостта на насрещните искове е инцидентна стъпка.

Последващите писмени изявления

На практика всички международни арбитражи включват искане за арбитраж и отговор на искането за арбитраж. В хода на повечето производства обаче страните имат възможност да подадат допълнителни писмени становища. Примери за последващи писмени изявления, които могат да бъдат подадени, са:

искова молба

Освен ако исковата молба на ищеца не се съдържа в искането му за арбитраж, исковата молба обикновено се подава в срок, определен от арбитражния съд. В зависимост от приложимите правила исковата молба обикновено включва фактическите и съществените обстоятелства, на които се позовава ищецът, документите, на които се позовава ищецът, и конкретното искане за обезщетение.

Искова молба

След като получи исковата молба, ответникът ще представи своята защита в рамките на договорения срок. В зависимост от приложимите правила отговорът на исковата молба обикновено включва възражения срещу съществуването, валидността или приложимостта на арбитражното споразумение; изявление, с което се признава или отрича исканото от ищеца обезщетение; съществените обстоятелства, на които се позовава ответникът, и всички насрещни искове или прихващания.

Справки след изслушването

В много международни арбитражи страните представят становища след изслушването след приключването на устното изслушване и разпространението на протокола от изслушването. В своите становища след изслушването всяка от страните обикновено представя окончателно обобщение на своята позиция.

Авансово плащане на разходите

Авансът за разноските е част от разноските по арбитража, изчислени от арбитражната институция, която трябва да бъде платена като гаранция преди сформирането на съда, за да се пристъпи към арбитраж. Сроковете за плащане на аванса за разноски могат да се различават в различните арбитражни институции. Различни институции, като ICC, LCIA, HKIAC и SIAC, начисляват невъзвръщаема такса за подаване на молба или регистрация, която се приспада от аванса за разноски на страната.

Устав на съда

След като бъдат получени кандидатурите, институцията назначава съдебния състав и той се конституира. В случай на арбитраж ad hoc арбитражният съд се конституира след назначаването на председателя на съда или назначаването на единствения арбитър.

Метод на подбор
Арбитри, назначени от страните

Арбитрите, назначени от страните, се считат за една от присъщите характеристики на арбитража. Страните могат да назначат арбитрите, пред които желаят спорът им да бъде разгледан в арбитражен съд. При този вид назначаване страните определят съарбитрите, както и председателстващия арбитър. Алтернативно, страните могат да назначат съарбитрите, които на свой ред назначават председателстващия арбитър. Често това е процедурата, която се използва, когато спорът се председателства от трима арбитри. Важно е да се отбележи, че назначените от страните арбитри не са представители на страните. Те са обвързани със задължения за независимост и безпристрастност.

Арбитри, номинирани от страните

Друг метод на назначаване е страните да номинират арбитрите. В този случай страните номинират арбитрите, но назначаването се извършва от орган по назначаването или от арбитражна институция.

 

Институционални назначения

Ако страните изберат институционален правилник и не решат какъв да бъде методът на назначаване, в правилниците на различните арбитражни институции има механизми за извършване на назначения. Няколко институции поддържат списък или група от арбитри и избират най-подходящите арбитри. Често, ако спорът трябва да се води от един арбитър и страните не успеят да постигнат съгласие кой да бъде той, институцията назначава единствен арбитър.

Значение на lex arbitri

Приложимият lex arbtri може да диктува квалификацията, която се изисква от арбитрите. Ако такава разпоредба е задължителна, тя ще има предимство пред избора на страната. Например, ако националното право гласи, че бивши съдии от щатски съд не могат да бъдат назначавани за арбитри, на страните ще бъде забранено да назначават бивши съдии от щатски съд.

 

Отвод на арбитрите

Всички арбитри са длъжни да действат независимо и безпристрастно. Ако даден арбитър не е независим или безпристрастен, той/тя може да бъде отзован/а и лишен/а от правото да работи в съда. Приложимата процедура за отвод обикновено е описана в lex arbitri и lex curiae (институционалните правила).

Структура на производството

Предварителна конференция (конференция за управление на делото)

Предварителната конференция или конференцията за управление на делото (КУР) е заседание, което се провежда скоро след започването на арбитража. Целта на заседанието е да се изготви цялостен план за арбитражното производство и да се определят въпросите, които трябва да бъдат решени. Резултатите от КМД се определят в Процедурна заповед № 1 или в Техническото задание.

 

Временни или привременни мерки

Временна или привременна мярка е временно разпореждане, издадено от арбитражен съд срещу страна. Временните мерки са инцидентно производство и често се използват преди постановяването на окончателно арбитражно решение. Временни мерки могат да бъдат поискани на всеки етап от производството. Временните мерки позволяват на една от страните (страна 1) да ограничи друга страна (страна 2) да извърши нещо, което би навредило на интереса на страна 1 по отношение на арбитражното производство.

Предварителни решения

Юрисдикция
Компетентност-Компетентност

Kompetenz-kompetenz (компетентност-компетентност) е правната доктрина, според която арбитражният съд има компетентност или юрисдикция да преценява и да се произнася относно обхвата на собствената си компетентност по даден въпрос. С други думи, арбитражният съд може сам да реши дали е компетентен да разреши даден спор. Компетентност-компетентност е основен принцип в международния арбитраж. Като такъв той е признат в член 16, параграф 1 от Закона-модел на UNCITRAL, както и в различни национални закони, като например член 186, параграф 1 от швейцарския Закон за международното частно право и член 592, параграф 1 от австрийския Закон за арбитража.

 

Процесуално и материално право на арбитража

Процесуалното право на арбитражното производство и материалното право, съгласно което следва да се реши спорът, са решаващи предварителни определения. Те са разгледани подробно в раздели iv, буква б) и iv, буква в) по-горе.

Срок

Една от средните характеристики на арбитража е бързината на производството. Бързината на арбитража може да бъде различна в зависимост от сложността на делото. Независимо от това решимостта на страните да постигнат решение, както и сроковете, наложени от lex arbitri и/или lex curiae, играят важна роля за регулиране на бързината на арбитража. Например индийският Закон за арбитража и помирението от 1996 г. гласи, че арбитражът трябва да приключи в рамките на една година от приключването на пледоариите. Някои институционални правила, като например Правилата на МТК и Правилата на ВКС, предвиждат шестмесечен срок за постановяване на арбитражните решения.

Изменение

По всяко време преди приключването на арбитражното производство всяка страна може да измени своя иск или насрещен иск, при условие че това изменение е в рамките на арбитражното споразумение. Такова искане за изменение може да бъде отхвърлено, ако арбитражният съд прецени, че то е неуместно или вреди на другата страна. Пример за отказ на искане за изменение е, когато производството е в напреднал стадий и допускането на изменението би забавило значително производството.

Доказване на фактите и правото

Въпреки че арбитражът обикновено се счита за ефективен процес за разрешаване на спорове, той все пак е форма на съдебно решение, което води до обвързващо решение. Следователно, за да бъде успешен арбитражът, страните ще трябва да докажат своите аргументи по отношение на фактите и правото. Тежестта на доказване на фактите и правото се променя в зависимост от случая. Правилото е обобщено убедително в латинската фраза "onus probandi", която означава, че този, който твърди нещо, трябва да го докаже.

Разделяне на делата

Разделянето е акт на разделяне на текущо арбитражно производство на две или повече отделни части. Разделянето обикновено се случва в арбитражно производство, когато въпросите за компетентността са отделени от въпросите по същество на спора. Понякога арбитражните съдилища могат също така да трифуркат производството, като го разделят на производство по компетентност, производство по същество и производство по размер.

Поверителност/конфиденциалност

Строго погледнато, неприкосновеността на личния живот и поверителността са две различни понятия.

Всеобщо признато е, че арбитражните изслушвания обикновено се провеждат при закрити врати(in camera), а неприкосновеността на личния живот често се подразбира в арбитражните споразумения. Всъщност Правилникът на UNCITRAL изисква арбитражните изслушвания да бъдат закрити, освен ако страните не са се договорили за друго. Австрийското законово право не съдържа изрична разпоредба относно неприкосновеността на личния живот на арбитражните производства, но в член 616, параграф 2 от австрийския Закон за арбитража се посочва, че обществеността може да бъде изключена от производствата пред държавните съдилища по арбитражни въпроси.

Ситуацията по отношение на поверителността на арбитражните документи, производства и решения не е толкова ясна. Всеобщо признато е, че арбитрите имат задължение за поверителност, както е отразено в раздел 16, параграф 2 от Виенския правилник. В Австрия може да се твърди, че страните в арбитражно производство са задължени да спазват поверителност въз основа на член 172, параграф 3 и член 616, параграф 2 от Австрийския граждански процесуаленкодекс (Zivilprozessordnung, ZPO). Страните обаче могат да влияят и влияят върху поверителността на своя арбитраж, когато избират институционални правила и арбитражно право. Страните могат да сключват и допълнителни споразумения за поверителност.

Награди и средства за правна защита

Обща информация

Обвързващото решение, взето от едноличен арбитър или от група арбитри в рамките на арбитражно производство, се представя под формата на арбитражно решение. Арбитражните решения могат да бъдат в различни форми.

Предварителни решения

Предварителното решение е решение, с което се решават един или повече, но не всички искове. Обикновено арбитражният съд има право да постанови предварително решение или решения, преди да постанови окончателното си решение.

Решения по взаимно съгласие

Решение по взаимно съгласие е решение, издадено от арбитражния съд при условия, договорени от страните.

Решения по подразбиране

Ако някоя от страните е в неизпълнение на задълженията си, тъй като не се е явила на арбитражно заседание или не е представила доказателства, арбитражният съд може въпреки това да продължи производството ex parte и да постанови решение. Това е разрешено от Закона-модел на UNCITRAL, а решенията за неизпълнение са изпълними съгласно Нюйоркската конвенция.

Окончателни решения

Окончателното решение е окончателен резултат от арбитражна процедура. То води до прекратяване на мандата на арбитъра и решава всички спорни въпроси. Окончателното решение е задължително и подлежи на принудително изпълнение. Единствените средства за защита срещу него са молба за отмяна на арбитражното решение или молба за противопоставяне на изпълнението на арбитражното решение(вж. раздели vii. и viii. по-долу).

Средства за правна защита

Декларации

Съдът може да направи декларация за правата и задълженията на страните. Страните могат да бъдат особено склонни да поискат декларация, когато имат продължаващи правоотношения, които желаят да запазят. Декларациите могат да бъдат единственото основание за присъждане на обезщетение или да се комбинират с други средства за защита, като например парично обезщетение. Те следва да се признават в съдилищата по същия начин, както останалите части на решението.

Парични обезщетения

Паричните обезщетения са най-често присъжданото средство за защита и предполагат изплащането на парична сума от едната страна на другата. В зависимост от приложимото материално право и условията на договора тези вреди могат да се състоят от обезщетение за претърпени загуби, неустойка или парични средства, платими по договора. Освен ако не е изрично посочено в договора, обезщетението за вреди обикновено се изплаща във валутата, в която е сключен договорът, или във валутата, в която е претърпяна загубата.

Неустойки

Наказателните обезщетения имат за цел да накажат ответниците, когато тяхното поведение е особено вредно. Австрийското право не признава понятието за наказателни вреди. Това средство за защита по принцип не е достъпно и в международния арбитраж, тъй като значението му е ограничено до Съединените щати.

Специфично изпълнение

Ако арбитражното споразумение предвижда това или материалното право го позволява, арбитражният съд може да разпореди конкретно изпълнение на договорно задължение. Специфичното изпълнение като средство за защита не е толкова разпространено, колкото паричното обезщетение в международния арбитраж, по две причини: съществува концептуално разделение по отношение на разбирането на "специфично изпълнение" в юрисдикциите на общото и гражданското право и тези решения може да са по-трудни за изпълнение в съдилищата.

Съдебни разпореждания

Когато е целесъобразно, арбитражният съд може да постанови съдебна забрана. Обезпечителните мерки представляват разпореждане на арбитражния съд да разпореди или забрани определено действие на страната. Въпреки това, в очакване на резултата от арбитража, страната може да поиска съдебна забрана и от националните съдилища. Ако това е допустимо съгласно националното и институционалното законодателство, страните често смятат, че е по-бързо и по-лесно да получат това средство за защита директно от съдилищата, вместо да го търсят от арбитражния съд и след това да го прилагат в съдилищата.

Лихви

Като се има предвид често значителният период от време между първоначалния иск и изплащането на обезщетението, лихвите могат да представляват значителна част от общото обезщетение. Много арбитражни правила, включително Виенският правилник от 2018 г., мълчат по въпроса за лихвите. Като цяло обаче се приема, че арбитражните съдилища имат правомощието да присъждат плащане на лихви в допълнение към паричното обезщетение.

Разходи

Разходите включват както разходите за арбитража, така и разходите, направени от страните. Разходите за арбитража обикновено включват възнагражденията и разходите на арбитрите, административните разходи и възнагражденията на експертите, назначени от съда. Разходите, направени от страните, включват съдебни разноски и други разходи, направени от страната в арбитража при подготовката и представянето на нейното дело, като например хонорари и разходи за назначените от страната експерти, свидетели и преводачи. На арбитражните съдилища обикновено се предоставя свобода на преценка, когато става въпрос за разпределяне на разходите между страните. Това е отразено например във Виенския правилник, където в член 38, параграф 2 се посочва, че трибуналите следва да вземат решение за разпределяне на разходите по своя преценка, освен ако страните не са се споразумели за друго.

Изпълняемост / признаване на арбитражни решения

Обща информация

Признаването и/или изпълнението на арбитражно решение може да се наложи, ако длъжникът не изпълни доброволно постановеното от арбитражния съд решение. За разлика от съдебните решения, арбитражните решения се ползват от международен правен режим, който осигурява ефикасно и ефективно изпълнение. Този режим се състои от множество двустранни и многостранни договори, най-значимият от които несъмнено е Нюйоркската конвенция(вж. раздел vii, буква б) по-долу).

В Австрия, съгласно член 607 от Австрийския закон за арбитража, арбитражно решение, постановено в Австрия, има между страните ефекта на окончателно и обвързващо съдебно решение. Следователно, подобно на всяко друго гражданско решение, арбитражните решения могат да бъдат изпълнявани в Австрия съгласно раздел 1, точка 16 от Австрийския закон за изпълнение. Ако арбитражното решение е постановено в чужда държава, признаването и изпълнението може да бъде поискано по силата на австрийския Закон за принудително изпълнение при спазване на международните договори и правните инструменти на ЕС.

Конвенция от Ню Йорк

Конвенцията за признаване и изпълнение на чуждестранни арбитражни решения, по-известна като Нюйоркската конвенция, е приета от дипломатическа конференция на ООН през юни 1958 г. с цел да се осигури изпълнението на чуждестранни арбитражни решения в световен мащаб. Нюйоркската конвенция дава възможност за изпълнение на арбитражни решения в над 160 договарящи държави и е основното правно основание за изпълнение на чуждестранни решения в международен търговски арбитраж.

Основания за отказ за изпълнение

В член V от Нюйоркската конвенция са посочени ограничени основания, на които може да бъде отказано признаването и изпълнението на чуждестранно арбитражно решение. Този списък е изчерпателен и включва: недееспособност на една от страните или недействителност на арбитражното споразумение (V, параграф 1, буква а)), нарушаване на процесуалните правила (V, параграф 1, буква б)), арбитражният съд е надхвърлил своята компетентност (V, параграф 1, буква в)), недостатъци в състава/процедурата на арбитражния съд (V, параграф 1, буква г)) или решението все още не е станало задължително или е било отменено или спряно в държавата, в която или съгласно чието законодателство е било постановено решението (V, параграф 1, буква д)). Допълнителни основания за отказ на изпълнение са, ако предметът не подлежи на арбитраж в държавата, в която се иска изпълнение (V, параграф 2, буква а)), или ако признаването или изпълнението на решението би било в противоречие с обществения ред (V, параграф 2, буква б)).

Отмяна на арбитражно решение

Обща информация

Въпреки че арбитражът е частен механизъм за разрешаване на спорове, той не е напълно свободен от съдебен контрол. Макар да е прието, че арбитражните решения се преразглеждат по същество, съществуват някои процедурни основания, които позволяват отмяна (отменяне) на арбитражни решения.

Отмяната/отменянето на арбитражно решение е процес на обезсилване на решението, постановено от арбитражния съд, от съда по седалището на арбитража. Арбитражното решение може да бъде отменено изцяло или частично.

Международното арбитражно решение подлежи на контрол на две нива. Първичен контрол се упражнява от съдилищата по седалището на арбитража чрез процеса на отмяна на арбитражното решение. Вторичният контрол се упражнява от съдилищата по местоизпълнението на арбитражното решение.

Раздел 611 от австрийския Закон за арбитража

Съгласно член 611 от Австрийския закон за арбитража всеки иск за отмяна на арбитражно решение може да бъде предявен пред Върховния съд на Австрия, който е съдът от първа и последна инстанция (освен по дела, свързани с потребителите и или трудовото право). В член 611, параграф 2 се съдържа изчерпателен списък на основанията, въз основа на които арбитражното решение може да бъде отменено. Тези основания са:

 

  1. Не съществува валидно арбитражно споразумение/арбитражният съд е отказал компетентност въпреки валидно арбитражно споразумение/липса на арбитрируемост ratione personae (способност на страните да сключат арбитражно споразумение);
  2. някоя от страните не е могла да представи своето становище/нарушаване на правото да бъде изслушана;
  3. Решението разглежда спор, който не е обхванат от арбитражното споразумение, или съдържа решения по въпроси извън обхвата на арбитражното споразумение или искането на страните за правна защита;
  4. има недостатъци в състава/конституирането на арбитражния съд;
  5. Арбитражното производство е проведено по начин, който противоречи на основните ценности на австрийската правна система(ordre public);
  6. Изпълнени са изискванията за възобновяване на гражданско производство съгласно член 530, параграф 1, точки 1-5;
  7. Предметът на спора не подлежи на арбитраж съгласно австрийското право;
  8. Арбитражното решение противоречи на основните ценности на австрийската правна система(ordre public).

 

Основания 7 и 8 - липса на предметна компетентност и противоречие с основните ценности на австрийската правна система - следва да бъдат разгледани от Съда ex officio. Останалите (член 611, параграф 2, точки 1-6) се разглеждат по искане на страна.